В соответствии с российским законодательством договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Таким образом, правовым последствием заключения, изменения или прекращения договора является соответственно установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей его сторон. Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли всех его сторон. Причем эта воля может быть выражена как в устной, так и в письменной форме. Как правило, устная форма используется в случае исполнения договора при его заключении при условии, что для данного вида договоров законом не предусмотрена обязательная письменная или нотариальная форма. И если при заключении договора в устной форме сторонам удается избежать ошибок, возникающих в тексте договора в силу объективных или субъективных причин, то в договоре, заключенном в письменной форме, такое невозможно. При всей внимательности и осмотрительности, с которой обычно подходят к оформлению договора, нередки ситуации, когда уже в процессе его исполнения обнаруживаются ошибки, влекущие порой существенное изменение сути всего договора.
Ошибка в договоре: понятие и правовая природа
Прежде всего необходимо отметить, что российское договорное право как таковое не содержит законодательно закрепленного понятия ошибки в договоре. И это не самым лучшим образом отличает его от договорного права других государств. В договорном праве большинства стран (Великобритания, США, Франция, Израиль и др.) ошибки при заключении договоров регулируются специальными нормами, поскольку выделены в отдельные подразделы права.
Разумеется, специальное регулирование позволяет сторонам договора избежать спорных ситуаций при выявлении ошибок в заключенном договоре. Тогда как при отсутствии такого регулирования создается почва для разночтения, и разрешение связанных с этим споров возможно только путем применения аналогии права либо аналогии закона.
К слову, согласно статистике, ошибки в договоре входят в число трех самых распространенных ошибок подчиненных, среди которых значатся также невыполнение работы в срок и потеря вещи, принадлежащей компании.
Ошибкой в широком смысле признается непреднамеренное отклонение от истины или правил. Исходя из этого определения, можно сказать, что ошибкой в договоре является отклонение от воли сторон, для реализации которой, собственно говоря, договор и заключается.
Воля сторон – это основание договора, и в этом смысле договор нередко называют законом между частными лицами. Но, в отличие от закона, в понятии нормативно-правового акта обязательного характера воля сторон договора, проявляющаяся непосредственно в самом договоре, может находиться под влиянием сторонних обстоятельств, ошибки, заблуждения и обмана. Именно поэтому ошибка относительно текста договора имеет юридическое значение, поскольку она как внешнее проявление воли сторон, пусть и ошибочное, является юридическим действием.
Виды и правовые последствия ошибок в договоре
Несмотря на отсутствие законодательного регулирования данного вопроса, исходя из договорной практики, можно вывести следующие виды ошибок при заключении договоров:
- собственно ошибки,
- ошибки вследствие введения в заблуждение (так называемая ошибка с отягчающими обстоятельствами),
- опечатки.
В зависимости от вида ошибки возможны и различные правовые последствия для сторон договора.
Собственно ошибки
Первый вид ошибок, без отягчающих обстоятельств, таких, как намеренное введение в заблуждение, является наиболее распространенным видом ее при заключении договора. При этом ошибка должна быть существенная, позволяющая предположить, что если бы стороне, допустившей ошибку, было бы известно об этом на момент заключения договора, указанная сторона не заключала бы договор.
Судебно-арбитражная практика
Государственное предприятие обратилось в арбитражный суд с иском к хлебокомбинату о взыскании задолженности за потребленную электрическую энергию и неустойки по договору энергоснабжения.
Решением первой инстанции с хлебокомбината в пользу предприятия были взысканы сумма задолженности, пеней и государственной пошлины. Суд исходил из того, что в материалах дела имеются доказательства, подтверждающие задолженность ответчика за потребленную электрическую энергию и просрочку по ее погашению.
В кассационной жалобе предприятие просит постановление апелляционной инстанции в части уменьшения пеней отменить, взыскать с общества 5 425 рублей 94 копейки неустойки. Заявитель указывает, что истец, рассчитав размер пеней, исходя из 1/300 ставки рефинансирования, фактически применил статью 333 Гражданского кодекса и уменьшил сумму неустойки.
Судьи отметили, что в рассматриваемом договоре стороны предусмотрели, что в случае просрочки оплаты потребленной электроэнергии хлебокомбинат выплачивает пеню в размере 0,5 процента за каждый день просрочки. Пеня начисляется на сумму задолженности, начиная со следующего дня после наступления срока платежа.
Истец первоначально требовал взыскать неустойку в размере 3 962 рублей 17 копеек, которая ниже суммы, предусмотренной условиями договора. Данное требование истца не противоречит нормам материального права и не нарушает права ответчика.
Однако суд апелляционной инстанции в данном случае, установив, что в расчетах суммы неустойки допущена ошибка, должен был выяснить у истца, согласен ли он на уменьшение неустойки до пересчитанной суммы или настаивает на взыскании заявленного требования. При отказе истца от снижения суммы неустойки суд вправе был рассмотреть данный вопрос в порядке статьи 333 Гражданского кодекса. Однако апелляционная инстанция указанные требования не выполнила, чем нарушила нормы материального и процессуального права.
При таких обстоятельствах постановление апелляционной инстанции подлежит отмене в части уменьшения сумм неустойки (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 25.01.2006 г. № Ф08-6632/2005).
Собственно ошибки возникают тогда, когда при оформлении договора в письменном виде либо искажается предварительная устная договоренность сторон, либо не уделяется внимание некоторым важным для исполнения договора моментам. При этом данные ошибки возникают непреднамеренно, то есть ни одна из сторон не преследует цели обмануть или ввести в заблуждение другую сторону. Такие ошибки имеют место из-за недостаточной внимательности сторон или из-за того, что не все моменты полностью оговорены сторонами.
Гражданский кодекс знает лишь три основания признания договора недействительным вследствие обнаружения собственно ошибки в договоре:
- Если условия договора не соответствуют закону или иному правовому акту (ст. 168 ГК РФ).
- Если условия договора выходят за пределы правоспособности одной из сторон договора или обеих сторон (ст. 173 ГК РФ).
- Если лицо, подписавшее договор, не имело на это полномочий (ст. 174 ГК РФ).
Пример 1
Стороны заключают договор на оказание консультационных услуг. Однако, поскольку некоторые не различают понятия «консультационные услуги» и «услуги по обучению», из-за ошибки лица, составляющего договор, и из-за невнимательности юриста, его проверяющего, в предмете договора вместо оказания консультационных услуг значится оказание услуг по обучению.
В этом случае происходит подмена понятий. Как известно, оказание услуг по обучению возможно только при наличии соответствующей лицензии, тогда как для оказания консультационных услуг этого не требуется. Кроме того, организации, оказывающие услуги по обучению, в отличие от консультационных компаний, освобождены от уплаты НДС. По окончании обучения всем прошедшим курс обучения выдается свидетельство или сертификат, который является подтверждением оказания услуг для бухгалтерии организации-заказчика наравне с другими документами.
Поэтому при такой ошибке в предмете договора организация-заказчик не сможет выделить НДС, а организация-исполнитель – представить надлежащие подтверждающие документы. Как следствие – такой договор может быть признан недействительным из-за несоответствия его закону, а также вследствие признания договора выходящим за пределы правоспособности заключившей его стороны.
Согласно Гражданскому кодексу недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью. Такая сделка признается недействительной с момента ее совершения.
В этом случае каждая из сторон договора обязана возвратить другой стороне все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в нашем примере – оказанные консультационные услуги) возместить его стоимость в деньгах.
Еще одним примером подобной непреднамеренной ошибки без отягчающих обстоятельств является отсутствие конкретизации вида дней при исчислении тех или иных сроков.
Пример 2
Стороны заключили договор поставки, по условиям которого одна сторона (поставщик) обязуется поставить другой стороне (заказчику) оборудование в течение десяти дней, а заказчик обязуется произвести оплату за оборудование в течение трех дней. Ни в том, ни в другом случаях не указано, о каких именно днях идет речь: календарных или рабочих. В соответствии с российским законодательством, если не указано иное, под днями понимаются календарные дни.
Все это может породить ситуацию, когда ни поставщик, ни заказчик не смогут выполнить принятые на себя обязательства в силу того, что из-за переносов праздничных и выходных дней, которые достаточно часто практикуются у нас в стране, 10 или 3 дня будут выходными. И тогда ни отгрузка оборудования, ни оплата не смогут быть произведены. И это произойдет не по вине сторон, но из-за их непредусмотрительности.
При этом в данном случае договор не может быть признан недействительным, поскольку отсутствие конкретизации вида дней при исчислении сроков не является ни нарушением закона, ни существенным обстоятельством, дающим право на расторжение договора.
Ошибки вследствие введения в заблуждение
Такие ошибки еще называются ошибками с отягчающими обстоятельствами. И это не случайно. Ведь подобные ошибки возникают, как правило, из-за преднамеренных действий (введения в заблуждение или обмана) одной из сторон договора или третьих лиц.
Относительно влияния введения в заблуждение и обмана на действительность договора существуют две теории.
Одни юристы полагают, что договор, заключенный под влиянием введения в заблуждение и обмана, недействителен, потому что не представляет единства воли. Это теория унитета.
Другие же утверждают, что договор сам по себе действителен, но сторона, введенная в заблуждение или обманутая, имеет право требовать прекращения договора или вознаграждения за понесенные убытки, так как введение в заблуждение или обман составляют нарушение ее права. Это теория прекращения договора.
Практика же исходит из того, что задача права – не уничтожать, а по возможности поддерживать установившиеся юридические отношения, поэтому оно должно только в крайнем случае признавать несуществующими даже и ненормальные юридические отношения. Вместе с тем одним из основных принципов российского гражданского права является принцип стабильности договоров, поэтому, в соответствии с Гражданским кодексом, введение в заблуждение при заключении договора не может быть основанием для автоматического расторжения договора, если возможно по соглашению сторон внести необходимые изменения в договор. При этом за введенной в заблуждение или обманутой стороной, разумеется, признается право требовать признания договора недействительным и получения соответствующего возмещения.
Договор, заключенный вследствие введения в заблуждение, признается недействительным только в судебном порядке по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения. Немаловажным здесь является то, что для признания договора недействительным необходимо, чтобы заблуждение имело существенное значение.
Существенное значение имеет заблуждение относительно природы договора либо тождества или таких качеств его предмета, которые значительно снижают возможность его использования по назначению. Заблуждение относительно мотивов договора не имеет существенного значения и поэтому не может служить основанием для признания договора недействительным.
В случае признания договора недействительным, как совершенным под влиянием заблуждения, каждая из сторон договора обязана возвратить другой стороне полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре, возместить его стоимость в деньгах. Это общее положение недействительности договоров.
Однако законодательство содержит и дополнительные неблагоприятные правовые последствия для стороны, по чьей вине возникло заблуждение для потерпевшей стороны.
Потерпевшая сторона вправе требовать от виновной стороны возмещения причиненного ей реального ущерба. Но здесь следует помнить о том, что такое право возникает у стороны, по иску которой договор признан недействительным, только в случае, если она докажет, что заблуждение произошло по вине другой стороны. В противном случае сторона, по иску которой договор признан недействительным, обязана возместить другой стороне по ее требованию причиненный ей реальный ущерб, даже если заблуждение возникло по обстоятельствам, не зависящим от заблуждавшейся стороны.
Опечатки
Опечатка вообще – это ошибка, обнаруженная в уже напечатанном тексте: пропуск буквы или лишняя буква, пропуск слова, искажение слова и т.п. Как правило, опечатки искажают смысл текста или изложенные в нем факты.
Вопрос относительно опечаток в тексте договора остается наименее урегулированным с точки зрения права. Причем речь идет об опечатках, которые порой имеют существенное значение. При их обнаружении стороны могут быть поставлены в такие условия, которые согласно обычаям делового оборота признаются кабальными.
Это могут быть опечатки в названии сторон, в их реквизитах, в том числе и в банковских, в суммах, в названии предмета договора и пр. Все опечатки независимо от того, совершены они преднамеренно или по вине одной из сторон, могут иметь решающее юридическое значение, хотя в случае опечатки в тексте договора законом предусмотрены наименее серьезные правовые последствия.
Наличие опечатки в тексте заключенного договора не является поводом для отмены данного договора. Обнаруженная в тексте договора опечатка подлежит исправлению по соглашению сторон.
Тем не менее многое зависит от того, где именно допущена опечатка.
Чаще всего, как показывает практика, опечатка возникает в названии той или иной стороны договора. Как быть в этом случае? Является ли договор, содержащий опечатку в наименовании сторон договора, юридически значимым? Однозначного ответа нет. Однако, опираясь на нормативные акты, регулирующие, например, ведение бухгалтерского учета, можно сказать, что принять к учету такой договор будет проблематично.
В пункте 2 статьи 9 закона № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» перечислены реквизиты, наличие которых обязательно для приема к учету первичных учетных документов. Среди них наименование организации, от имени которой составлен документ. Получается, что фактически при наличии опечатки в наименовании стороны в договоре отсутствует обязательный реквизит. Поэтому для придания договору юридической силы необходимо внести соответствующие исправления.
С другой стороны, возможны и случаи, когда опечатка допущена, например, в адресе или реквизитах компании. Неужели и в этом случае договор нельзя будет принять к учету, а стороны получат право ссылаться на его недействительность? Думается, что нет.
В нашей стране законодательно закреплен принцип толкования договора, согласно которому при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Кроме того, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.
Таким образом, если в тексте договора присутствует опечатка в адресе стороны, то в случае разногласий суд будет опираться не только на адрес с опечаткой, указанный в договоре, но и на другие сопутствующие ему документы, а также фактические обстоятельства, как то: письма, направленные и полученные по правильному адресу, указание адреса в переписке сторон и пр.
Кроме того, опечатка, присутствующая в банковских реквизитах, также вряд ли повлечет на этом основании признание договора недействительным.
Судебно-арбитражная практика
В ходе камеральной проверки обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов и налоговых вычетов по НДС на основе декларации за июль 2004 года и документов, представленных налогоплательщиком Общества, налоговая инспекция посчитала необоснованным применение организацией налоговых вычетов. По контракту от 25.03.2004 г. № DG/01 не подтвержден факт поступления валютной выручки от иностранного покупателя, поскольку номер счета в представленной Обществом выписке банка не соответствует номеру счета, указанному в контракте, а в графе «Назначение платежа» указано «зачисление денежных средств по контракту № 09/01 от 25.03.2004 г.».
Номер счета и наименование банка комиссионера, указанные в договоре комиссии от 01.03.2004 г. № 1/СТ, не соответствуют указанным в платежном поручении.
В ходе проверки налогоплательщик направил в налоговую инспекцию письмо, в котором сообщил, что ошибки в указании банковского счета в контракте являются опечатками, а неточное указание номера контракта в swift-сообщении связано со сбоем в компьютере.
По результатам камеральной проверки налоговая инспекция вынесла решение об отказе в возмещении НДС по декларации за июль 2004 года. Общество, посчитав указанное решение налогового органа незаконным, обжаловало его в арбитражном суде.
Доводы налоговой инспекции, касающиеся противоречий и расхождений в реквизитах, судом были отклонены. Из материалов дела видно, что Общество представило в налоговый орган с сопроводительным письмом исправленные договоры, а также пояснило, что имеющиеся в них ошибки являются опечатками. Суд отметил, что имеющиеся в материалах дела документы содержат неточности, которые можно квалифицировать как опечатки. Кроме того, заявитель устранил недостатки до вынесения оспариваемого решения, представив исправленные документы в налоговую инспекцию.
Кроме того, в подтверждение поступления выручки за реализованную на экспорт продукцию от иностранного покупателя по указанному договору Общество представило выписку банка с приложением swift-сообщения и мемориальный ордер, которые в совокупности подтверждают фактическое поступление на счет Общества валютной выручки от фирмы-покупателя товара по контракту от 25.03.2004 г. № DG/01, что соответствует требованиям подпункта 3 пункта 2 статьи 165 Налогового кодекса. Ссылка налогового органа на неверное указание номера контракта в swift-сообщении несостоятельна, поскольку в материалах дела имеется письмо фирмы – покупателя товара, которым подтверждается оплата товара по контракту от 25.03.2004 г. № DG/01.
При таких обстоятельствах суд признал недействительным решение налоговой инспекции в части отказа в возмещении суммы налога (постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.08.2005 г. № А52-7537/2004/2).
Отметим также, что даже в случае невозможности мирного решения вопроса об исправлении опечатки в тексте договора и последующего признания судом недействительной этой части договора следует помнить о статье 180 Гражданского кодекса, согласно которой недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.
Как избежать ошибок в договорах…
Как видно из изложенного выше, ошибки в договоре могут иметь решающее значение для определения действительности договора. Невнимательность или небрежность могут дорого стоить потерпевшей стороне. И хотя в целом закон встает на сторону потерпевшей стороны, во избежание спорных ситуаций мы бы предложили следовать таким рекомендациям при заключении договоров:
- Перед заключением договора необходимо удостовериться, что лицо, которое намеревается подписать договор, полномочно это делать. Если речь идет о первых лицах компании (директор, генеральный директор), то здесь вопросов возникнуть не должно. Как правило, они действуют на основании устава компании. Если же в подписантах указан человек, занимающий другую, хотя и немаловажную должность в компании, то обычно таким основанием будет являться доверенность. Ее реквизиты (дата и номер) должны быть обязательно указаны в тексте самого договора.
Кроме того, не будет лишней и копия этой доверенности. Она позволит удостовериться в наличии соответствующих полномочий, что называется, воочию. - Копии учредительных документов позволят не только удостовериться в правильном написании наименования, но и убедиться в правоспособности другой стороны. К тому же, если для осуществления деятельности по заключаемому договору в соответствии с законом необходимо наличие лицензии, то следует запросить и копию этой лицензии.
- Все цифры в тексте договора рекомендуется расшифровывать путем буквенного написания в скобках. Это позволит избежать спорных ситуаций с «исчезнувшими» нулями или «перескочившей» запятой.
- Необходимо помнить о том, что, если в договоре не конкретизировано, о каких именно днях идет речь, дни считаются календарными. Поэтому не лишним будет в каждом сроке уточнить вид дней, используемых для исчисления.
Это лишь некоторые рекомендации, соблюдение которых позволит компании избежать ошибок при заключении договоров. Повысить эффективность работы в этом направлении может организация комплексной проверки договора всеми заинтересованными службами внутри компании: прежде всего – сотрудниками юридического отдела и бухгалтерии, а также службами финансового контроля и службами, непосредственно заинтересованными в заключении конкретного договора (так называемыми инициаторами договоров).
…и как их исправить?
Если же, несмотря на все превентивные меры, избежать ошибки в договоре не удалось, то у сторон есть три способа ее исправить:
- Внесение соответствующего исправления в текст договора и парафирование этого исправления надлежащим образом уполномоченными представителями сторон путем написания фразы «Исправленному верить».
- Составление дополнительного соглашения с изложением исправления, которое стороны согласились внести.
- Составление исправленного текста всего договора в том же порядке, как и при оформлении подлинного текста.
При выборе сторонами второго варианта, то есть при подписании сторонами дополнительного соглашения к договору, сторонам необходимо в тексте такого соглашения сделать примечание о том, что исправленный текст заменяет собой содержащий ошибку текст ab initio, то есть с самого начала действия договора.
Мейер Д.И. Русское гражданское право
« Предыдущая |
Оглавление
| Следующая »
Лица, участвующие в договоре,
называются договаривающимися лицами, договаривающимися сторонами
или контрагентами. Употребительны также названия, обозначающие различные
стороны договоров: так, лицо, обязывающееся по договору, называется иногда контрактодателем,
а лицо, приобретающее право по договору, – контрактобрателем или контрактопринимателем.
Кроме того, употребляются у нас еще другие названия договаривающихся лиц,
относящиеся к определенным видам договоров; так, встречаются названия продавец,
покупщик, заимодавец, должник, векселедатель, векселеприниматель, товарищ,
доверитель, поверенный и т. д. Общие определения об участии лиц в
юридических сделках подвергаются лишь немногим изменениям по отношению к
договорам. Так, некоторые договоры предполагают участие лиц известного класса.
(Договоры, относящиеся к
торговому быту, предполагают лиц, принадлежащих к торговому классу. Так,
договоры торгового товарищества, торговой доверенности и другие требуют, чтобы
участники их принадлежали к числу лиц, занимающихся профессионально торговлей.
Точно так же договор найма на сельских работах или на фабриках предполагает:
первый, что один из контрагентов – владелец имения, второй – что он владелец
фабрики и т. д. – А. Г.)
Определения о предмете договора
представляют также некоторые ограничения, стесняющие общие определения о
предмете юридических сделок и обязательств. Так, по определению
законодательства, некоторые имущества не могут быть предметом известных
договоров. Например, не дозволяется заключать договор купли-продажи
относительно заповедных недвижимых имуществ[856].
В иных случаях известные имущества не могут быть предметом договора по самому
существу его: не всякие вещи могут быть предметом займа, а только вещи,
определяемые мерой, весом и счетом – деньги, хлеб и т. п. За исключением
же этих немногих ограничений, общие положения о предмете сделок и обязательств,
в особенности положения о предмете обязательств, применяются и к договорам.
Подобно тому, как и предметом обязательства вообще, предметом договора всегда
предоставляется право на чужое действие, и притом действие возможное физически
и нравственно[857].
В учении об обязательствах указано
уже, какие затруднения возникают из того требования, чтобы действие, предмет
обязательства, было нравственно возможно. Здесь поэтому заметим только, что
именно по отношению к договорам всего чаще встречаются такие затруднения.
Например, весьма часто встречаются в действительности так называемые
договоры об отсталом, т. е. договоры, по которым один контрагент с
целью заключить более выгодный для себя договор со сторонним лицом, обыкновенно
с казной, обязывает за известную плату другого контрагента не принимать участия
в торге. Правда, что договоры эти большей частью существуют втайне или
облекаются в другую сделку. Но если существование такого договора будет
обнаружено или существо сделки будет раскрыто и договор подвергнется судебному
разбирательству, то, спрашивается, следует ли признать его ничтожным? По нашему
мнению, договор об отсталом нужно признать недействительным как договор
безнравственный, потому что цель его – понуждение стороннего лица к заключению
невыгодного для него договора. Но не следует думать, что договор об отсталом
недействителен потому, что вредит интересам казны. В этих основаниях, различных
по существу своему, есть и практическая разница: если признавать договор об
отсталом недействительным только потому, что он клонится к ущербу казны, то
предварительно надо исследовать, произошел ли действительно от договора убыток,
и именно для казны. Если же признавать договор об отсталом недействительным по
его безнравственности, то необходимо признать его недействительным, совершенно
независимо от вопроса об убытке для стороннего лица, и точно так же –
совершенно независимо от прикосновения договора к интересам казны.
Далее, в общем учении о договорах
относительно их предмета важно еще сказать, что право на чужое действие,
составляющее предмет договора, сопровождается обыкновенно известной
обстановкой, подвергается точнейшим, подробнейшим определениям, которые в
совокупности составляют содержание договора и известны под именем его условий.
Почему и сам договор называется иногда также условием, в смысле
совокупности отдельных условий договора[858].
Между этими условиями различаются иногда главные и второстепенные
на том основании, что неисполнение одних условий влечет за собой более
тягостные последствия, нежели неисполнение других. Но это различие не имеет
юридического значения, потому что каждое определение договора должно быть
исполнено, в противном случае является нарушение права, и для лица нарушившего
возникает обязательство произвести вознаграждение, а величина его с юридической
точки зрения безразлична: в области права имеют значение только юридические
моменты – они видоизменяют юридические определения. Понятие же о ценности –
экономическое и относится к области гражданского права лишь настолько,
насколько каждое гражданское право как право имущественное должно представлять
собой известную ценность, а как велика или мала эта ценность – это уже все
равно.
Но вот различие условий договора,
имеющее практическое значение: иные условия, будучи ничтожными, влекут за собой
недействительность всего договора; иные же, хотя бы и были недействительными,
все-таки не поражают целого договора. Например, лицо не вправе вступить в
договор, а вступает в него (участие лица в договоре также составляет одно из
его условий. – А. Г.); или договор говорит о праве, не принадлежащем
участникам договора; или договор противен определениям законодательства – во
всех этих случаях договор недействителен[859].
Договор между другими определениями возлагает также обязательство на стороннее
лицо, не участвующее в его договоре: во всех других условиях договор
действителен, а недействительно только это условие, по которому на стороннее
лицо возлагается обязательство. Или с договором связывается условие о другом
договоре, на заключение которого нет какого-либо законного условия: условие о
заключении другого договора недействительно, но его недействительность не
касается целости самого договора. Спрашивается, какие же это условия,
недействительность которых поражает недействительностью весь договор, и какие
условия, чья недействительность падает только на них, но не касается действительности
и целости всего договора?
Основное различие между различными
условиями в приведенных примерах в том, что одни касаются сущности договора,
другие ее не касаются. И вот первые-то условия, касающиеся сущности договора,
будучи недействительными, разрушают договор, тогда как вторые, не касающиеся
сущности договора, в случае недействительности только сами не имеют значения,
но не делают недействительным всего договора, подобно тому, как в духовном
завещании одни недействительные распоряжения разрушают все завещание, тогда как
другие только сами ничтожны[860].
В практике очень часто возникает вопрос о связи отдельного условия договора с
целым его составом, о влиянии недействительности одного условия на целость
договора.
Наконец, по отношению к предмету
договора нужно обратить еще внимание на то, что нередко трудно бывает
определить, один ли договор представляется в данном случае или несколько, так
как право на чужое действие, предмет договора, может быть и не на одной
стороне, а на обеих. И даже большей частью бывает так, что каждая из договаривающихся
сторон приобретает какое-либо право на действие противной стороны; притом право
это в договоре может подвергнуться различным определениям и представиться в
самой разнообразной обстановке[861].
Например, А уступает В свою вещь за известную сумму; но, кроме
того, В обязывается также за известное вознаграждение предоставить А
другую вещь в пользование: один ли это договор, или условие о предоставлении
вещи в пользование составляет особый, отдельный от договора о передачи вещи в
собственность? Разрешение вопроса будет еще затруднительнее, если допустить,
что сама по себе цена, которую В дает А за вещь, не соответствует
ее ценности, но вместе с тем и вознаграждение со стороны А за
предоставляемое ему пользование другой вещью не соответствует ценности
пользования.
Но бывает и наоборот: один договор
заключается в виде нескольких отдельных. Иногда вместо того, чтобы выдать одно
заемное письмо на 5 000 руб. и рассрочить платеж долга по нему на 5 лет,
должник выдает заимодавцу пять заемных писем, каждое на 1 000 руб. и
каждое последующее – на срок, годом продолжительнее предыдущего: каждое заемное
письмо представляет отдельный договор, так что всего является пять договоров. И
вообще можно сказать, что каждое право на чужое действие может быть предметом
отдельного договора, и наоборот, несколько прав на чужие действия, если только
они сходны, можно отнести к одному договору. Но один ли действительно договор
представляется в данном случае или совокупность договоров – решение этого вопроса
зависит ближайшим образом от существа соглашения контрагентов, от той
обстановки права на чужое действие, которую они ему дали: если одно право
существенно связано с другим, так что оба взаимно определяют друг друга (как в
первом примере. – А. Г.), то нужно признать единство договора, а в
противном случае – совокупность договоров, хотя бы по форме заключения их они и
представляли видимое единство.
3. ВОЛЯ КОНТРАГЕНТОВ
Влияние ошибки, принуждения и обмана на договоры
§ 22. Воля контрагентов
составляет основание договора, и в этом смысле нередко называют договор законом
между частными лицами: говорят, что точно так же, как закон есть выражение
общей воли, договор есть частный закон. Справедливо, конечно, что в этом смысле
договор можно назвать частным законом; но дело в том, что далее нет уже ничего
общего между существом закона и существом договора, так что уподобление его
закону не ведет ни к какому результату. Воля контрагентов, проявляющаяся в
соглашении, может находиться под влиянием сторонних обстоятельств, ошибки,
принуждения и обмана. О них-то и будет говориться в настоящее
время, так как значение их относительно договора представляет некоторые особенности
сравнительно с тем значением, какое имеют они вообще для юридических действий,
к которым принадлежит и соглашение, ибо и оно как внешнее проявление воли
является юридическим действием.
Прежде всего об ошибке. Она
может относиться к лицу контрагента, к самому договору, к его
мотивам, наконец, к предмету договора.
а) Ошибка в лице контрагента:
А полагает, что заключает договор с В, но оказывается, что
контрагент его С; или, например, А полагает, что контрагент его
есть поверенный лица В, но оказывается, что контрагент действует
самостоятельно, заключает договор от своего лица. Личность контрагентов, между
которыми составляется соглашение, конечно, существенна для договора. И поэтому,
естественно, может казаться, что договор, заключенный с ошибкой в лице
контрагента, безусловно, и во всяком случае, ничтожен. На деле, однако же,
оказывается другое: юридический быт обращает внимание на то, связывается ли в
договоре с личностью контрагента какой-либо юридический интерес, и только при
этом условии признает недействительным договор, заключенный с ошибкой в лице
контрагента; если же нет этого условия, договор остается в силе. Например,
купец продает товар за наличные деньги и полагает, что покупщик есть лицо А,
тогда как это – лицо В. Для купца все равно, то или другое лицо покупает
товар, и поэтому, несмотря на ошибку в лице контрагента, договор считается
действительным. Но положим, купля-продажа совершается в кредит; тогда уже для
продавца не все равно, с тем или другим лицом заключить договор, и потому ошибка
в личности контрагента делает договор ничтожным.
b) Ошибка касается самого
договора: А заключает куплю-продажу, а В заключает договор
найма или ссуды. Очевидно, что здесь нет соглашения воли двух лиц,
следовательно нет и договора.
с) Ошибка касается мотивов
договора, побуждений, по которым он заключается: А продает вещь
потому, что предлагаемая за нее цена кажется ему довольно высокой, тогда как на
деле оказывается незначительной; наоборот, А покупает вещь, полагая, что
требуемая цена дешева, тогда как на деле оказывается противное. Или: купец
покупает товар, рассчитывая на повышение его цены в будущем, но цена товара понижается;
наоборот, купец продает товар, опасаясь понижения его цены в будущем, но
опасение оказывается напрасным. Во всех этих случаях, хотя договор, быть может,
и не был бы заключен без влияния ошибки, тем не менее считается действительным,
потому что побуждения, мотивы, определяющие волю, – в договоре обстоятельства
сторонние. В действительности случается
иногда, что противная сторона даже старается поддерживать ошибочное
представление контрагента; но если при этом не доходит она до обмана, то
договор все-таки не становится ничтожным.
d) Ошибка, относящаяся к
предмету договора, представляет четыре различных случая:
1) Ошибка
касается тождественности предмета, А продает вещь х,
а покупщик полагает, что договор заключается относительно вещи у. Ошибка
относительно тождественности предмета договора обсуждается точно так же, как
ошибка в лице контрагента, – в его самоличности, как говорится. Если
индивидуальность предмета не имеет никакого юридического интереса, так что лицо
готово заключить договор – безразлично относительно того или другого предмета
из вещей известного рода, договор считается действительным, хотя бы лицо и
представляло ошибочно, что договор заключается именно относительно известного
предмета. Но если индивидуальность предмета имеет юридическое значение и
контрагенты расходятся в тождественности предмета договора: например, лицо
продает один дом, а покупщик разумеет другой, – то понятно, что при такой
ошибке нельзя говорить о соглашении воли контрагентов, следовательно нет и
договора.
2) Ошибка касается
существования предмета, причем договор заключается или относительно
предмета, никогда не существовавшего, или относительно предмета,
существовавшего прежде, но не существующего уже при заключении договора. А
покупает у В дом, которого у него никогда не было, или А покупает
у В дом, который у него был, но которого во время заключения договора
уже нет – положим, он сгорел. В обоих случаях договор одинаково должен
признаваться недействительным, по недостатку для него одной из существенных
принадлежностей – предмета договора. Другое дело, если вещь существовала прежде
в ином виде, нежели во время заключения договора, так что только часть вещи
уничтожилась. Тогда, конечно, договор действителен, только ошибка порождает для
контрагента обязательство вознаградить противную сторону за те убытки, которые
она должна понести вследствие повреждения вещи. Но, разумеется, нет такого
обязательства, когда противная сторона знала о случившемся повреждении, когда,
собственно говоря, не было ошибки; в таком
случае предложение со стороны покупщика цены, равной стоимости поврежденного
предмета, можно обсуждать как дар в пользу продавца, как желание оказать ему
благодеяние[862].
3) Ошибка относительно
количества предмета: один контрагент имеет в виду большее количество
предмета, нежели другой; или один контрагент представляет себе предмет в
известной мере, тогда как на деле он оказывается большей или меньшей меры. В
этом случае важно обращать внимание на то, имеет ли количество предмета такое
влияние на определение воли, что при другом количестве, большем или меньшем, не
состоялось бы соглашения. Если так, то договор, заключенный по ошибке в
количестве предмета, следует считать недействительным. В противном случае он
действителен на меньшую меру, ибо на эту меру существует соглашение обоих
контрагентов. Только и обязательство противной стороны в договоре возмездном
должно определиться соразмерно количеству предмета, разве мера его, большая или
меньшая, не имеет юридического значения. Например, А покупает
поземельный участок, полагая, что величина его достаточна для постройки на нем
фабрики; но оказывается, что участок для этого мал: договор недействителен. Но
если А покупает 100 четвертей хлеба, а В полагает, что А
покупает у него 150, договор действителен на меньшее количество, сообразно
которому должно определиться и вознаграждение продавцу.
Наконец: 4) Ошибка относится
к качеству предмета, и притом – или к его существу, или к его
свойствам, добротности. Ошибка относительно вещества предмета
представляется, например, когда кто-либо покупает вещь, полагая, что она
золотая, а она оказывается позолоченной, или кто-либо покупает мебель, полагая,
что она сделана из березового дерева, тогда как она сделана из липового.
Влияние ошибки обсуждается здесь различно, смотря по тому, какое влияние имеет
материал, из которого сделана вещь, на само понятие о вещи. Если вещь такова,
что понятие о материале существенно для понятия о самой вещи, то договор,
заключенный по ошибке в веществе предмета, недействителен, потому что такая
ошибка устраняет предположение о соглашении; в противном случае она имеет
влияние лишь на определение цены предмета. Поэтому во втором примере договор
действителен, а в первом недействителен: понятие о материале существенно для
вещей, сделанных из благородных металлов, а этого нельзя сказать о вещах из
того или другого обыкновенного дерева. Ошибка относительно качества предмета
договора представляется, например, когда лицо покупает вещь, считая ее
неповрежденной, тогда как она повреждена. В этом случае ошибка, если она не
вызвана противной стороной, не составляет обмана, имеет то же значение, что и
ошибка относительно мотивов договора, т.е. она не уничтожает действительности
договора; она не имеет влияния даже на количество вознаграждения противной
стороны, если недостаток предмета таков, что контрагент легко мог его видеть.
Таким образом, влияние ошибки на действительность договора, во всех ее отношениях
к нему, можно свести к такому общему положению: как скоро ошибка касается второстепенных обстоятельств, то
хотя в иных случаях и влечет за собой известные последствия, но не разрушает
самого договора.
Относительно влияния принуждения
и обмана на действительность договора существуют две теории. Одни юристы
полагают, что договор, заключенный под влиянием принуждения и обмана,
недействителен, потому что не представляет единства воли, – это теория
унитета. Другие же утверждают, что договор сам по себе действителен, но
сторона принужденная или обманутая имеет право требовать прекращения договора
или вознаграждения за понесенные убытки, так как принуждение или обман
составляют нарушение ее права, – это теория прекращения договора.
Понятно, что по теории унитета, теории безусловного признания
недействительности договора, заключенного под влиянием принуждения или обмана,
последствия принуждения или обмана более резки, нежели по теории прекращения
договора. Что касается практики, то если
иметь в виду, что задача ее – не уничтожать, а по возможности поддерживать
установившиеся юридические отношения, она должна только в крайности признавать
несуществующими даже и ненормальные юридические отношения. А так как
законодательство наше не постановляет, что договор, заключенный под влиянием
насилия или обмана, сам по себе недействителен, то и нужно держаться теории
действительности договора, признавая, разумеется, за принужденным или обманутым
контрагентом право требовать или прекращения договора, или вознаграждения[863].
Примечания:
[856]
Ст. 485.
[857]
Ст. 1529.
[858]
Но условие в смысле договора не следует смешивать с условием в смысле побочного
в сделке обязательства, от наступления или ненаступления которого зависит ее
бытие или небытие. В последнем смысле условие как выражение техническое
употребляется преимущественно в науке и соответствует латинскому conditio и
немецкому Bedingung.
[859]
Ст. 1384, 1402, 1406, 1529 и др.
[860]
Ст. 1029.
[861]
Вопрос, о котором идет речь, имеет место по отношению не только к договорам, но
и к обязательствам вообще. В договорах же он представляет ту особенность, что
то или другое разрешение его оказывает влияние на само совершение договора:
известно, что совершение договора во многих случаях сопрягается с выгодой для
казны; и вот должностные лица, при участии которых совершаются договоры,
настаивают на том, чтобы каждый отдельный договор совершался отдельно,
т. е. совершался написанием особого акта, следовательно, чтобы была
употреблена особая гербовая бумага, были уплачены особые пошлины за написание
акта или за его засвидетельствование и т. п.
[862]
Римское право в этом случае обращает внимание на степень повреждения,
уменьшается ли от него ценность предмета менее или более чем на половину прежней
его стоимости. Только в первом случае оно признает договор действительным,
предоставляя контрагенту понизить цену предмета соразмерно его повреждению. Но
независимо от прямого определения законодательства, не уклоняясь от строгой
последовательности, нельзя прийти к такому положению; а определения, подобного
определению римского права, наше законодательство не дает.
[863]
Но, конечно, если обман порождает ошибку такого рода, что в договоре нельзя
признать соглашения воли, то и договор следует считать недействительным, но не
по обману непосредственно, а по вызванной обманом ошибке.
« Предыдущая |
Оглавление
| Следующая »
Что делать, если в договоре с контрагентом обнаружена ошибка, как ее исправить? Как суды толкуют ошибки в договорах?
Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ).
Также договор – это документ, в котором делать приписки, зачеркивать или исправлять слова в юридической практике не приветствуется, поскольку любые некорректные изменения могут повлечь серьезные последствия для обеих сторон соглашения. Вплоть до признания сделки недействительной или отказа в регистрации договора.
Например, договоры аренды недвижимости, заключенные на год и более, купли-продажи недвижимости. Согласно п. 1 ст. 551, п. 2 ст. 651 ГК РФ, п. 2 ч. 2 ст. 14 Закона о госрегистрации недвижимости они являются основанием для регистрации прав на недвижимое имущество (п. 1 ст. 551, п. 2 ст. 651 ГК РФ, п. 2 ч. 2 ст. 14 Закона о госрегистрации недвижимости). Однако, если в договоре имеются такого рода исправлениями, Росреестр возвратит ваше заявление о госрегистрации без рассмотрения (п. 2 ст. 25 Закона о госрегистрации недвижимости).
Ошибка в договоре
Необходимо иметь в виду, что в российском законодательстве отсутствует норма, которая закрепляет понятие «ошибки в договоре».
Под ошибкой в широком смысле слова понимается непреднамеренное, случайное отклонение от истины или правильных действий, условий. Таким образом, можно предположить, что ошибка в договоре – это отклонение условий договора от истинной воли сторон, для реализации которой и заключается такое соглашение.
Можно выделить следующие общепризнанные виды ошибок при заключении договоров:
1) Опечатки.
Некое искажение смысла текста или изложенных в нем фактов, например, пропуск буквы или лишняя буква, пропуск слова, его искажение и т.д. Также опечатки часто встречаются в названии предмета договора или сторон, в их реквизитах, в том числе и в банковских, в суммах и пр.
2) Собственно ошибки.
Такие ошибки возникают из-за невнимательности или небрежности сторон при оформлении договора в письменном виде, а также при искажении информации, которая оговаривалась сторонами в устной форме. При этом, стоит отметить, что ни одна из сторон в подобных ситуациях не имеет цели ввести в заблуждение или обмануть другую сторону.
3) Ошибки вследствие введения в заблуждение или обмана.
Ошибки в данном случае появляются именно из-за преднамеренных действий, умышленно искажающих условия соглашения, обмана или введения в заблуждение одной стороной договора по отношению к другой или третьим лицам. Сделки, совершенные под влиянием заблуждения или обмана, могут быть признаны судом недействительными (ст. 178 и 179 ГК РФ).
Способы исправления ошибок
- Если в тексте договора обнаружены одна-две ошибки, к примеру, пропуск буквы или написание лишней буквы, пропуск слова, ошибка в цифре, неправильное написание предложения в абзаце, уже после его заключения, можно поступить следующим образом.
Зачеркнуть ошибочные слова, а рядом с ними, на том же листе, в свободном месте написать правильные, а именно: «Исправленному с (указываются ошибочные слова или текст) на (указываются правильные слова или текст) верить». Следует заверить такое исправление подписями лиц, уполномоченных на изменение договора, поставить их Ф.И.О. и должность, а также дату.
- Если в тексте договора подобных опечаток или ошибок обнаружилось в большом количестве, в таком случае лучшим вариантом для обеих сторон сделки является переподписание договора или оформление исправлений в дополнительном соглашении к нему.
Можно подготовить допсоглашение об изложении в новой редакции пункта или абзаца договора, или другой его части при необходимости.
На практике составить дополнительное соглашение оказывается проще, а согласовать правки быстрее, чем переподписать договор. Поскольку во многих компаниях, в соответствии с внутренним регламентом, договор перед подписанием сторонами должен быть согласован и завизирован разными службами, что занимает довольно продолжительное время.
Как суды толкуют ошибки в договорах
Любая опечатка или техническая ошибка, которую стороны упустили из виду при заключении сделки, может иметь неблагоприятные последствия как для одной стороны, так и для другой. Что, в свою очередь, рано или поздно может привести к спору между сторонами в судебном порядке. При разрешении гражданско-правовых споров суд, помимо норм права, руководствуется в том числе и заключенным между сторонами договором, а именно его толкованием. Без толкования договора судом не обходится ни один спор.
Так, согласно ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.
Если вышеуказанные правила не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.
По смыслу абзаца второго статьи 431 ГК РФ при неясности условий договора и невозможности установить действительную общую волю сторон иным образом толкование условий договора осуществляется в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия. Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, профессионально осуществляющее деятельность в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т.п.) (п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора», п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16 «О свободе договора и ее пределах»).
Например, Арбитражный суд Московского округа признал, что пункт соглашения о предоставлении опциона не позволяет определить конкретный размер части доли, подлежащей передаче по договору купли-продажи, поскольку формулировка «в размере до 4,62%» допускает возможность любого значения в диапазоне от 0 до 4,62. В данном случае буквальное толкование понятия «диапазон» приводит к выводу о несогласованности конкретного значения, т.е. неопределенности существенного условия договора, который может быть заключен во исполнение соглашения о предоставлении опциона (Постановление АС Московского округа от 19.02.2019 N Ф05-292/2019 по делу N А40-207820/2017).
Образовательное мероприятие по теме
Семинар в записи «Договор как способ защиты интересов организации. Гражданско-правовые и налоговые последствия«
Лектор: А. А. Куликов, ведущий налоговый консультант и лектор Санкт-Петербурга. Управляющий партнер ООО «Агентство Налоговых Поверенных». Эксперт по налогообложению и правовым вопросам. Соавтор комментариев КоАП РФ.
Найдите решение по своей ситуации в КонсультантПлюс
Активируйте пробный доступ к системе на 3 дня прямо сейчас.
Активировать доступ
Фото: Getty Images Plus
Когда возможна переквалификация
Если между сторонами договора возникает спор и он доходит до суда, последний обязан проверить, правильно ли стороны определили вид обязательства, и в случае необходимости переквалифицировать такой договор (ст. 431 ГК), то есть применить к нему соответствующие нормы закона. Дело в том, что само по себе название договора не носит определяющего характера, важно прежде всего его содержание, цели заключения, права и обязанности сторон. Еще в 2007 году ВАС высказал правовую позицию, согласно которой суду необходимо дать толкование условиям заключенного сторонами договора и на основании этого решить вопрос о применимости правовых норм о конкретных видах договоров, не ограничиваясь общими нормами об обязательствах. В судебной практике даже выработался подход, по которому под юридической квалификацией сделки понимается определение вида договора, его существенных условий и последствий (N Ф09-1045/03-АК, N А69-909/03-8-Ф02-4405/03-С1; N А11-8195/2003-К2-Е-3412).
Судебная переквалификация не нарушает принцип свободы договора. «Свобода договора заключается в возможности сторон заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, а также определить его условия. При этом свобода договора не дает права заключать одну сделку, когда имеется в виду совсем другая», – объяснила адвокат КА города Москвы «Барщевский и партнеры» Елена Михалевич. «Свобода договора не может распространяться на ситуации, когда речь идет о заведомом нарушении прав третьих лиц. Кроме того, необходимо иметь в виду, что принцип свободы договора ограничен императивными нормами права. Каждому виду договора присущи определённые нормы, и, заключая договор, мы не можем их игнорировать», – согласился юрист Saveliev, Batanov & Partners Максим Белозеров.
Необходимость переквалификации может быть вызвана либо недобросовестностью (обеих сторон договора или одной из них при заключении ими притворной сделки; ст. 170 ГК), либо заблуждением сторон. В первом случае суд производит переквалификацию в целях защиты прав третьих лиц, не участвующих в сделке. Во втором – в целях определения применимых к правоотношению норм права для законного разрешения спора.
Чтобы признать сделку притворной, нужно доказать, что стороны путем заключения одного договора умышленно пытались прикрыть иной договор (ст. 170 ГК). Сделка является притворной, например, когда акционер общества с целью обойти преимущественное право иных акционеров заключает договор дарения акций, а впоследствии выясняется, что акции были оплачены одаряемым. В этом случае суд должен переквалифицировать договор дарения в договор купли-продажи. Другой пример притворной сделки: договор дарения третьему лицу небольшого процента доли в уставном капитале ООО и последующий договор купли-продажи ему же оставшейся доли. «По сути эти два договора прикрывают один договор купли-продажи доли третьему лицу, не являющемуся участником общества. Стороны часто использовали такой механизм, чтобы обойти право преимущественной покупки, пока Верховный суд не пресек эту практику», – рассказала старший юрист АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры» Евгения Евдокимова.
Стороны могут заблуждаться и неправильно назвать договор. В некоторых случаях вид обязательства настолько неочевиден, что ошибки совершают даже судьи. Например, по одному из дел стороны заключили договор поставки, а затем одна из них нарушила срок. Суд первой инстанции посчитал, что это является существенным нарушением условий договора, а значит, у покупателя есть право на односторонний отказ от его исполнения (ст. 523 ГК). Суд применил соответствующие нормы о поставке и отказал поставщику во взыскании задолженности, при этом удовлетворив встречный иск покупателя о взыскании аванса. Апелляция, рассмотрев жалобу «поставщика», отменила решение суда первой инстанции, удовлетворила требования истца и отказала во встречном иске. Основанием для отмены явилась в том числе переквалификация договора поставки в договор подряда – суд пришел к выводу, что сторонами заключен именно такой договор. При этом нормы о подряде предусматривают, что подрядчик вправе удерживать результат работ до оплаты договора. Поскольку заказчик не полностью исполнил обязательства по оплате, имело место не нарушение срока поставки, а удержание результата работ (N А32-5202/2016). В другом деле суд, наоборот, необоснованно переквалифицировал договор. Налоговая инспекция посчитала, что банк не может страховать перевозимые инкассируемые деньги, поскольку не имеет интереса в сохранении этого имущества ввиду отсутствия у него права собственности. Поэтому ФНС сочла неправомерным учет спорных затрат в качестве страховых премий по добровольному страхованию грузов. Инспекция и суды трех инстанций посчитали, что указанные выплаты должны рассматриваться как расходы по страхованию риска ответственности банка перед клиентами по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда имуществу других лиц, а они в силу ст. 263 НК не подлежат учету для целей налогообложения прибыли. Высший арбитражный суд отменил нижестоящие акты, указав, что заключение договора страхования имущества не ставится в зависимость от наличия права собственности или иного комплекса прав на имущество, в связи с чем суды не могли переквалифицировать договоры имущественного страхования (N 16805/2012).
В ситуациях, когда договор вообще никак не назван, суду приходится квалифицировать его определенным образом, чтобы иметь возможность правильно разрешить спор.
Какие договоры «в зоне риска»
Пример с договором поставки, который в действительности оказался договором подряда, не случаен. Эксперты считают, что именно с ним чаще всего возникает путаница. При этом, по словам руководителя Арбитражной практики VEGAS LEX Виктора Петрова, договор подряда путают не только с договором поставки, но и с договором оказания услуг.
Проблемы также вызывают инвестиционные договоры. Согласно постановлению Пленума ВАС от 11.07.2011 № 54, суд может квалифицировать инвестиционный договор на строительство недвижимости в качестве договора купли-продажи, договора подряда или договора простого товарищества вне зависимости от его наименования. При этом выбор между этими конструкциями производится исходя из условий договора и соотношения прав и обязанностей сторон. «Инвестиционные договоры часто переквалифицируют в договоры займа, гражданско-правовые – в трудовые, комиссии и дарения – в куплю-продажу», – сообщила юрист КА «Юков и партнёры» Екатерина Баглаева.
Старший юрисконсульт ФБК Право Александра Сусарова рассказала о ситуации, когда компании заключили договор займа, по условиям которого его возврат должен был осуществляться путем поставки товара в железнодорожных вагонах. Займодавец обратился в суд с требованием о взыскании с контрагента задолженности, заемщик заявил встречный иск – о признании договоров незаключенными. При рассмотрении спора суды установили, что деньги по договору займа не передавались, и переквалифицировали его в договор поставки. Но поскольку из договора не было понятно ни наименование, ни количество товара, который заемщик должен был вернуть займодавцу, суды признали предмет договора несогласованным, а сам договор – незаключенным (№ А03-12279/2012). Еще один пример с договором займа: при банкротстве общества его участник потребовал включить в реестр основанные на договоре займа требования. Суды трех инстанций удовлетворили его иск, но ВС с этим не согласился. Он обратил внимание, что перед банкротством участник общества может использовать заем вместо механизма увеличения уставного капитала – это позволит ему искусственно нарастить подконтрольную кредиторскую задолженность для того, чтобы в дальнейшем уменьшить количество голосов, приходящихся на долю независимых кредиторов. Поскольку при рассмотрении этого дела была установлена противоправная цель участника при заключении договора займа и его притворность, суд переквалифицировал заем в увеличение уставного капитала и отказал во включении требований участника в реестр (№ А32-19056/2014). А Михалевич напомнила: возврат денег в случае, когда в качестве займа были переданы вещи, не позволяет отнести такую сделку к договору займа. Скорее всего, суд в этом случае переквалифицирует договор займа в договор купли-продажи.
Случается, что суды квалифицируют подписанный директорами сторон протокол встречи в качестве самостоятельного договора, а предварительный договор – в качестве основного. «А в деле с нашим участием решался вопрос о возможности оценки в качестве самостоятельного договора документа, озаглавленного как акт приема-передачи имущества, которое передавалось в дополнение к ранее переданному по договору аренды. При этом впоследствии в результате такой квалификации могли возникнуть дополнительные обязательства на сумму более 1 млрд руб.», – рассказал партнер Dentons, к. ю. н. Роман Зайцев. Юрист ЮК «Хренов и партнеры» Сергей Морозов напомнил, что деньги нельзя арендовать, поскольку они являются родовыми потребляемыми вещами: «Поэтому если стороны заключат договор аренды денег, совершенно очевидно, что такой договор по своей сути является договором займа и подлежит переквалификации».
Процедура переквалификации
Если требуется переквалификация договора, суд выносит этот вопрос на обсуждение сторон. Впоследствии суд должен указать мотивы, по которым не применил нормы права, на которые ссылались участвующие в деле лица (п. 9 постановления Пленума ВС от 23.06.2015 № 25). Однако в некоторых случаях вопрос о переквалификации может даже не обсуждаться в судебном заседании. «Суд просто определяет правовые последствия исходя из положений законодательства, относящихся к тем отношениям, которые фактически возникли», – сообщил партнер «Пепеляев Групп» Юрий Воробьев.
Переквалификации могут быть подвержены отдельные части договора. «Например, раньше суды переквалифицировали положения договоров о заранее установленных убытках в положения о неустойке, что влекло возможность снижения размера заранее оценённых убытков», – рассказал Белозеров.
Не стоит забывать, что стороны вправе заключить непоименованные договоры (п. 2 ст. 421 ГК). Если из предмета и содержания договора следует, что он непоименован, правила об отдельных видах договора к нему применяться не будут. При оценке судом, является ли договор непоименованным, принимается во внимание не его название, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и другие обстоятельства (п. 5 постановления Пленума ВАС о свободе договора). «Раньше была широко распространена практика, когда суды, сталкиваясь с непоименованным договором, называли его смешанным и применяли к нему соответствующие нормы, в том числе императивные, вместо общих норм об обязательствах, аналогии права и закона. Впрочем, нельзя не отметить, что с принятием постановления Пленума ВАС о свободе договора эта практика стала меняться в положительную сторону: теперь суды признают непоименованные договоры и применяют к ним нормы о поименованных по аналогии закона только тогда, когда спорный вопрос нельзя решить исходя из общих норм обязательного права», – рассказал Морозов. «В первую очередь суд должен руководствоваться положениями самого договора, а не правилами об аналогичных договорах. Следовательно, даже при переквалификации договора в непоименованный суд не может проигнорировать его действительные условия», – отметил партнер практики по разрешению споров Goltsblat BLP Иван Веселов. Кстати, правильность этой позиции подтвердил ВС (№ 307-ЭС15-1642). Однако на практике случаются исключения. «Дело в том, что с психологической точки зрения судьям проще не признавать договор непоименованным, а квалифицировать его определенным образом – даже если стороны имели в виду нечто другое», – заявила Сусарова.
***
Как не ошибиться с квалификацией? «Прежде чем называть договор определенным образом, сторонам нужно установить цель его заключения, найти соответствующую этой цели правовую конструкцию и обеспечить наличие в договоре существенных условий, свойственных такой конструкции», – советует директор Юридической практики KPMG в России и СНГ Алексей Абрамов. «Для правильной квалификации сделки нужно исходить из критериев того или иного договора, а также учесть, какие фактически отношения складываются между сторонами и какие последствия они влекут», – согласилась Михалевич. «Также помогает переписка между сторонами, в которой может фиксироваться намерение заключить договор именно определенного вида», – сообщил Петров. В конце концов, если стороны не уверены в том, как правильно назвать договор, всегда есть вариант именовать его просто «договор».
- Гражданский процесс
- Арбитражный процесс
-
Понятие договора и условия его
действительности. -
Содержание договора и порядок его
заключения. -
Развитие договорного права и система
договоров у римлян. -
Пакты и их виды.
-
Квазиконтракты и их разновидности.
Проверочные вопросы:
-
В чем состояло отличие контрактов и
пактов в римском праве? -
Чем causa договора отличается от мотивов
по юридическим последствиям ее
недостижения? -
Каковы общие тенденции и основные этапы
развития договорного права в древнем
Риме? -
Что такое «безыменные контракты» и
каковы их виды? -
Каковы основания классификации римских
контрактов на вербальные, литтеральные,
реальные и консенсуальные?
Задачи:
-
Тиций приобрел вещь у владельца-несобственника,
догадываясь об этом по некоторым
приметам. Но он надеялся на то, что
приобретательская давность сделает
его собственником ранее, чем
недобросовестность продавца будет
обнаружена. Основательны ли его надежды? -
Плодами, как результатом плодоносящей
вещи, пользуется собственник либо тот,
кому он уступил вещь внаем или в аренду.
Какие из перечисленных ниже вещей не
могут считаться «плодами»: молоко,
мясо, фрукты, валежник в лесу, выкорчеванное
на арендованном участке дерево, руда,
добываемая в рудниках? -
Кого из нижеперечисленных лиц можно
считать платежеспособным: а) кто по
своему материальному положению способен
выполнить взятое на себя обязательство,
б) кто обещает исполнение, если ему
будет представлена рассрочка, в) кто
обещает расплатиться, как только получит
ожидаемое наследство, г) кто клянется
уплатить всю сумму, но не сразу? -
Что следует считать ошибкой, порочащей
договор: а) сказано не то, что хотел
сказать, б) не сказал то, что, быть может,
самое главное для договора, в) думал,
что подарок, а оказалось, что купля-продажа,
г) думал, что допустимо, а оказалось
запрещено законом? -
Цессия могла быть двух видов —
активной и пассивной. Какому из ее видов
и почему соответствует случай: а) должник
по воле кредитора обещает исполнение
третьему лицу, б) кредитор по просьбе
должника соглашается принять исполнение
от третьего лица? -
Луций Скавр проиграл Квинтилию Вару в
кости 20 000 сестерциев. Он отдал Вару 10
000, а остальное отдавать отказался. Вар
пригрозил взыскать долг по суду. В ответ
на это Луций Скавр сам подал против
Вара кондикционный иск. Каков должен
быть исход дела? -
Богатый горожанин подарил своему
вольноотпущеннику — цирковому
наезднику за победу на скачках колесницу
с упряжкой лошадей. Через пять лет,
ввиду тяжкого оскорбления, нанесенного
ему одаренным, он отменил акт дарения.
Но теперь выяснилось, что колесница
уже четыре года назад была продана
наездником третьему лицу, и теперь
наездник пользуется ею на основании
прекарного держания от нового
собственника, купившего колесницу.
Богатый даритель подал против нового
собственника виндикационный иск. Каково
будет судебное решение?
Тема 8. Реальные контракты
-
Характерные черты реальных контрактор
и способы их заключения. -
Договор займа и его характерные черты.
-
Договор ссуды и его отличие от займа.
-
Договор хранения. Права и обязанности
сторон. -
Договор заклада. Формы заклада и место
залогового права в системе римском
праве.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
- #
- #
- #
- #
- #
- #
- #
- #
- #
- #
- #