Арбитражная инстанция откажет в рассмотрении иска, если его составитель не учел досудебный порядок взыскания долга. По какому адресу контрагента нужно направить претензию? Какие огрехи в составлении претензии суды признают некритичными?
Напомним, что с 1 июня 2016 года действует обязательный досудебный порядок урегулирования споров. Это означает, что суд рассматривает лишь те претензии, которые не удовлетворены контрагентом. Истец направляет требования «нарушителю», и у последнего есть 30 календарных дней на их выполнение. При этом направлять контрагенту претензию не нужно при:
- выяснении фактов, которые имеют юридическое значение;
- банкротстве;
- выделении компенсаций за ущемление права на судопроизводство;
- защите законных прав коллектива (группы лиц);
- корпоративных конфликтах;
- досрочном завершении периода правовой охраны товарного знака ввиду неиспользования;
- оспаривании заключений третейского суда.
Арбитражный суд не будет рассматривать исковое заявление, если истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, за исключением случаев, если его соблюдение не предусмотрено федеральным законом (п.2 ст.148 АПК в редакции, действующей с 01.06.2016 г.).
Важно!
Это означает, что несоблюдение (неточность формулировок в претензии) порядка предъявления претензии о взыскании долга, приведет к тому, что суд оставит иск без рассмотрения.
«Допустимые» огрехи в предъявленных контрагентам претензиях
Несоблюдение претензионного порядка не может являться безусловным основанием для оставления иска без рассмотрения, поскольку такое решение может привести к необоснованному затягиванию разрешения спора и ущемлению прав одной из его сторон (п.4 раздела II «Обзор судебной практики ВС РФ №4», утв. Президиумом ВС РФ от 23.12.2015 г., Постановление АС Волго-Вятского округа от 15.08.2018 г. №А11-6570/2017).
Какой-либо утвержденной формы претензии нет, однако существует судебная практика по вопросам соблюдения претензионного порядка, которую нельзя не учитывать. Так, суды отмечают, что истцом не соблюден претензионный порядок урегулирования спора, поскольку претензия подписана лицом, полномочия которого не подтверждены, претензия по юридическому адресу ответчика не направлялась (Решение АС Хабаровского края от 31.05.2018 г. №А73-3682/2018).
Важно!
Но есть огрехи в претензии, которые суды считают несущественными и признают соблюдение досудебного порядка урегулирования споров.
Систематизируем их в таблице:
|
Характер недочетов в претензии |
Реквизиты судебного вердикта |
|
Тот факт, что в претензии ошибочно указан акт от 30.11.2014 г. (но с верным номером) не делает эти претензии ненадлежащим доказательством соблюдения истцом досудебного порядка урегулирования спора. |
Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2018 г. №А56-80639/2016 |
|
Тот факт, что в претензии ошибочно указан договор от 01.11.2012 г. №976 не делает эту претензию ненадлежащим доказательством соблюдения истцом досудебного порядка урегулирования спора. |
Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.07.2018 г. №А66-8446/2018 |
|
Согласно ФЗ от 17.07.1999 г. №176-ФЗ «О почтовой связи» почтовый индекс — условное цифровое обозначение почтового адреса, присваиваемое объекту почтовой связи. Таким образом, индекс не является юридическим адресом организации, а обозначает только почтовый адрес объекта связи. Таким образом, вывод суда о несоблюдении истцом обязательного досудебного порядка урегулирования спора не соответствует приведенным нормам закона и противоречит материалам дела. |
Апелляционное определение Московского городского суда от 22.06.2018 г. №33-23099/2018 |
|
Требование удовлетворено, поскольку факт бездоговорного потребления энергии подтвержден, тот факт, что в претензиях ошибочно указан договор теплоснабжения, не делает эти претензии ненадлежащим доказательством соблюдения досудебного порядка урегулирования спора. |
Постановление АС Северо-Западного округа от 03.05.2018 г. №А56-4570/2017 |
|
Документ не назван претензией, но, по сути, является ею. К примеру, уведомление о прекращении договора с требованием о возврате аванса суд признал претензией по иску о взыскании этого аванса |
Постановление АС Дальневосточного округа от 23.04.2018 г. №А51-7770/2017 |
|
Имеющаяся в деле претензия не содержит каких-либо неясностей относительно требуемого к исполнению обязательства ответчиком, кроме того, принято во внимание, что требований о направлении вместе с претензией какого-либо пакета документов, равно как обязанности поименовать счета-фактуры, по которым числится задолженность, в обоснование требований ни договором, ни законом не предусмотрено. |
Постановление АС Московского округа от 20.08.2018 г. №А40-25231/2018 |
|
Тот факт, что в требовании допущена математическая ошибка при расчете неустойки по актам выполненных работ от 24.08.2017 г. №3-5 не делает это письмо (претензию) ненадлежащим доказательством соблюдения истцом досудебного порядка урегулирования спора. |
Постановление АС Поволжского округа от 16.08.2018 г. №А12-42558/2017 |
|
Действия истца в совокупности можно считать направленными на досудебное урегулирование спора, представленное истцом уведомление соотносится с предметом спора, в связи с чем претензионный порядок урегулирования спора не может считаться несоблюденным, учитывая получение ответчиком уведомления и отсутствие доказательств совершения им каких-либо действий, направленных на урегулирование спора. |
Постановление АС Московского округа от 20.04.2018 г. №А40-70243/2017 |
В какие сроки нужно направить ответ на досудебную претензию? В случае если ответ на досудебную претензию касается гражданско-правового спора о взыскании денежных средств, то срок ответа не может превышать 30 дней (п.5 ст.4 АПК РФ).
Если же речь идет об ответе на претензию, которая касается соблюдения Закона от 07.02.1992 г. №2300-1 «О защите прав потребителей», то ответ должен быть представлен в течение 10 дней со дня получения запроса (ст.22 Закона №2300-1).
Форма ответа на досудебную претензию, не регламентирована законодательством.
Как правило, ответ на досудебную претензию должен содержать реквизиты отправителя, контраргументы либо согласие с предъявленной претензией (ссылки на пункты договора, нормы законодательства), предложение способом мирного урегулирования ситуации, подпись ответчика.
Ответчик может отправить претензию либо заказным письмом с описью вложения и уведомлением о получении либо лично, зарегистрировав в канцелярии заявителя.
Мой адрес не дом и не улица…
Направление контрагенту претензии – не менее важный шаг, чем ее составление.
По какому адресу должна быть направлена претензия?
Во-первых, перед отправкой претензии, нужно проверить юридический адрес, заказав выписку из ЕГРЮЛ. Кроме того, во избежание ситуаций, когда контрагент сменил юридический адрес, а истец направил претензию по старому адресу, нужно прописать в договоре следующее условие: «…стороны договора обязуются в письменном виде уведомлять друг друга об изменении своих реквизитов (юридический адрес, банковские реквизиты и т.д.) в срок не позднее 3 рабочих дней с момента таких изменений. При неуведомлении одной из сторон об изменении приведенных в договоре реквизитах, другая сторона, исполнившая обязательства по известным ей реквизитам, считается добросовестно его исполнившей».
Как показывает судебная практика, ошибка в адресе контрагента при отправке претензии может дать основания суду признать претензионный порядок несоблюденным.
Например, в одном из споров, суд оставил требование без рассмотрения, поскольку доказательств соблюдения истцом обязательного претензионного порядка урегулирования спора с ответчиком представлено не было. Причина отказа в том, что истец направил претензию не по юридическому адресу ответчика (Постановления АС Уральского округа от 22.03.2018 г. №А60-26610/2017, Московского округа от 27.02.2018 г. №А41-39727/2017).
Именно истец должен документально подтвердить факт отправки претензии контрагенту на юридический адрес компании. При этом копии журналов входящей и исходящей корреспонденции ООО «Кедр», представленные в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении, не могут быть приняты в качестве доказательства направления и получения от нерезидента корреспонденции ввиду несоответствия указанной в них информации. Факт направления ООО «Кедр» в адрес нерезидента претензии посредством электронной почты, а также факт получения от нерезидента ответа на претензии документально не подтверждены. Согласно письменным пояснениям защитника ООО «Кедр», конверт, в котором было получено письмо от нерезидента, Обществом утерян.
Таким образом, доказательства официального направления в адрес нерезидента претензий, а также доказательства их вручения партнеру Обществом не представлены (Решение АС Кемеровской области от 22.03.2018 г. №А27-279/2018).
Предположим, что компания направила претензию по верному юридическому адресу, но контрагент не получил ее. Как быть в этом случае?
В п.2 Письма ВАС РФ от 18.05.1995 г. №ОП-21/39, указано, что в случае, когда истец представил доказательства направления претензии ответчику, претензионный порядок считается соблюденным независимо от того, получена ли претензия ответчиком.
Например, претензия с требованием вернуть перечисленные предоплату за товар направлена генеральному директору по адресу, что соответствует месту нахождения согласно выписке из ЕГРЮЛ.
Истцом представлен конверт почтового отправления, которым претензия была направлена в адрес ответчика, однако возвращена в связи с «истечением срока хранения».
В соответствии с п.3 ст.54 ГК РФ юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений (ст.165.1 ГК РФ), доставленных по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, считаются полученными лицом, даже если оно не находится по указанному адресу (п.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 г. №61, АС Приморского края от 11.05.2018 г. №А51-10495/2017).
То есть компания-ответчик обязана обеспечить получение информации и корреспонденции, которая ему направляется и, соответственно, риск неполучения такой информации и все негативные последствия несет сама компания.
Долгое время вопрос досудебного урегулирования споров между предпринимателями зависел исключительно от их желания прописать соответствующее условие в соглашении, рассказывает Наталья Колерова, руководитель проектов
Федеральный рейтинг.
группа
Банкротство (споры mid market)
группа
Частный капитал
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Семейное и наследственное право
группа
Трудовое и миграционное право (включая споры)
1место
По выручке на юриста
18-20место
По количеству юристов
3место
По выручке
Профайл компании
. Исключениями из этого правила являлись случаи, которые прямо перечислялись в законе: «К ним, например, относились разбирательства из договоров перевозки». Если же в документе стороны не прописывали необходимость соблюдать претензионный порядок, то контрагенту, который считал свои права нарушенными, ничего не мешало немедленно обратиться в суд.
Ситуация изменилась с 1 июня 2016 года, когда в АПК ввели норму про обязательный досудебный порядок урегулирования споров. При этом со дня направления претензии в адрес контрагента и до обращения в суд должно было пройти не менее 30 календарных дней. Авторы поправок поясняли, что нововведения помогут унифицировать процессуальные процедуры и правила, которые применяют арбитражные суды и суды общей юрисдикции. Эти изменения вызвали большой резонанс в правовом сообществе: юристы посчитали новеллы ненужной и обременительной формальностью. Новый порядок обязал стороны направлять друг другу претензии и по тем делам, в которых защита прав возможна только в судебном порядке. То есть результат таких обращений был заведомо известен. Речь идет про споры по признанию сделок недействительными (по основаниям, не связанным с корпоративными спорами) и про иски о признании права.
Недостатки обновленных правил стала устранять судебная практика. Так, Арбитражный суд Дальневосточного округа установил, что в спорах по договору перевозки обязательно нужно соблюсти претензионный порядок (№ Ф03-6076/2016). Арбитражный суд Северо-Кавказского округа пояснил, что дело о признании недействительным договора субаренды вытекает из корпоративных отношений и по нему досудебный порядок не нужен (№ А32-21439/2016).
Когда обязательно предварительное урегулирование спора
А в 2017 году в этот процесс все же вмешался законодатель, уточнив круг разбирательств, при которых такой порядок обязателен: к ним отнесли гражданско-правовые споры о взыскании денег по требованиям, возникшим из договоров, сделок или из-за неосновательного обогащения. Другие споры, возникающие из гражданских правоотношений, передаются на разрешение судов после соблюдения досудебного порядка урегулирования спора только в случае, если он установлен федеральным законом или договором. В российском законодательстве около 30 категорий споров, по которым такой порядок обязателен: от обжалований решений налоговиков до оспаривания различных договоров по перевозкам. Сроки на соблюдение досудебного урегулирования тоже разнятся. Если при расторжении соглашения банковского счета надо отправить претензию в банк за месяц до обращения в суд, то при конфликте с туроператором этот срок в три раза меньше.
В АПК обсуждаемый институт расписан наиболее подробно, но претензионный порядок есть и в ГПК с КАС, поясняет Марина Абрамова, руководитель антимонопольной практики
Федеральный рейтинг.
группа
Интеллектуальная собственность (Консалтинг)
группа
Интеллектуальная собственность (Регистрация)
группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)
группа
Трудовое и миграционное право (включая споры)
группа
Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры)
Профайл компании
: «Эти кодексы содержат лишь общую оговорку о необходимости досудебного урегулирования спора, если он предусмотрен законом или договором».
– об установлении фактов, имеющих юридическое значение;
– о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок;
– о несостоятельности (банкротстве);
– корпоративные;
– о защите прав и законных интересов группы лиц;
– о приказном производстве;
– связанные с выполнением арбитражными судами функций содействия и контроля в отношении третейских судов;
– о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений;
– при обращении в арбитражный суд прокурора, госорганов, ОМСУ в защиту публичных интересов, прав и законных интересов организаций и граждан в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Ч. 4 ст. 5 АПК («Право на обращение в арбитражный суд»).
Популярные ошибки при составлении претензий
В перечисленных кодексах указано, что соблюдение обязательного досудебного порядка надо подтвердить, приложив к иску соответствующие документы. Если говорить о гражданско-правовых спорах, то такими доказательствами станут претензионная переписка, а также документы, которые подтвердят отправку обращения, его получение либо отказ принять письмо, рассказывает Абрамова. Сергей Солдатенко, партнер
Федеральный рейтинг.
группа
Семейное и наследственное право
группа
Банкротство (споры mid market)
группа
Частный капитал
Профайл компании
, подчеркивает, что надо сохранять почтовую квитанцию об отправке письма по адресу контрагента и не забывать составлять опись вложения. Иначе истцу будет сложно доказать, что он отправлял именно претензию, говорит юрист: «А бремя доказывания этого обстоятельства лежит именно на нем».
Суды внимательно проверяют и соответствие адреса контрагента в письме тому, который указан в ЕГРЮЛ или соглашении сторон. Колерова рассказывает, что порой ответчик может не сообщить оппоненту о смене своего расположения. Тогда претензии стоить отправлять на два адреса (ЕГРЮЛ и указанный в договоре), советует эксперт. На практике бывают и более сложные случаи. Адвокат Евгений Пугачев из
Федеральный рейтинг.
группа
Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры)
группа
Интеллектуальная собственность (Регистрация)
группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market)
группа
Банкротство (споры mid market)
вспоминает историю, когда претензию отправили по адресу здания, которое давно сгорело, о чем знали обе стороны спора. В той ситуации суд признал несоблюдение досудебного порядка.
1) Исковое заявление возвращают (п. 5 ч. 1 ст. 129 АПК, п. 1 ч. 1 ст. 135 ГПК, п. 1 ч. 1 ст. 129 КАС).
2) Если такое исковое заявление уже принято, то его оставляют без рассмотрения (п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК, п. 1 ч. 1 ст. 222 ГПК, п. 1 ч. 1 ст. 196 КАС).
Но основная сложность состоит в том, чтобы четко и понятно составить претензию. То есть недостаточно направить должнику акт сверки взаимных расчетов, указав на наличие долга, подчеркивает Рафаэль Костанян из
Федеральный рейтинг.
группа
Антимонопольное право (включая споры)
. В деле № А40-134126/2018 три инстанции постановили вернуть заявителю иск, сославшись на нарушение обязательного досудебного урегулирования спора. Суды разъяснили, что отправленный акт сверки взаимных расчетов не считается претензией. А в деле № А40-121534/2017 суды не признали соблюдением досудебного порядка обращение, в котором истец предлагал установить контрагенту новую арендную ставку. Суды расценили это как обычную деловую переписку.
Некоторые судьи могут не принять иск и по той причине, что сторона не указала в претензии точную сумму долга/неустойки или порядок ее расчета, предупреждает Солдатенко. Так, в деле № А40-206076/2017 истец направил ответчику документ, в котором указал сумму задолженности в 3 млн руб. Но в иске он дополнительно попросил взыскать неустойку на 551 346 руб., о которой не упоминал в письме контрагенту. Суд посчитал это нарушением досудебного порядка.
Хотя Верховный суд разъяснял, что в подобных ситуациях достаточно указать в претензии сумму основного долга, а прописывать законные проценты в таких случаях не обязательно (п. 43 постановления Пленума ВС от 24 марта 2016 года № 7 «О применении судами некоторых положений ГК об ответственности за нарушение обязательств»).
Отзыв на иск не может являться претензией по отношению к заявленному впоследствии встречному иску ответчиком, поэтому необходимо направить самостоятельную претензию, прежде чем подать встречный иск.
Наталья Колерова, руководитель проектов
Федеральный рейтинг.
группа
Банкротство (споры mid market)
группа
Частный капитал
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Семейное и наследственное право
группа
Трудовое и миграционное право (включая споры)
1место
По выручке на юриста
18-20место
По количеству юристов
3место
По выручке
Профайл компании
Общие фразы и претензия от нового кредитора
Аккуратнее нужно быть и с формулировками в основном договоре, где стороны прописывают в том числе и систему соблюдения досудебного порядка. Кирилл Саськов, партнер
Федеральный рейтинг.
группа
ГЧП/Инфраструктурные проекты
группа
Недвижимость, земля, строительство
Профайл компании
, поясняет, что в соглашениях нередко встречаются фразы: «все спорные вопросы подлежат разрешению путем переговоров и при отсутствии соглашения передаются в арбитражный суд» или «до предъявления иска сторона обязана направить претензию». Но эти конструкции не являются согласованием процедуры претензионного урегулирования, предупреждает юрист: «Они не регламентируют процедуру разрешения конфликта».
В деле № А40-67632/15 суды забраковали формулировку, что «все споры и разногласия между сторонами разрешаются путем переговоров. Срок ответчика на претензию устанавливается в 10 рабочих дней. При недостижении согласия путем переговоров стороны вправе обратиться в АСГМ». А в споре № А14-422/2015 не признали согласованием досудебной процедуры фразу, что «споры, возникающие при исполнении договора, разрешаются по соглашению сторон в письменной форме».
Станислав Матюшов, юрист арбитражной практики
Федеральный рейтинг.
группа
ГЧП/Инфраструктурные проекты
группа
Недвижимость, земля, строительство
группа
Природные ресурсы/Энергетика
группа
Транспортное право
группа
Экологическое право
группа
Антимонопольное право (включая споры)
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market)
группа
Банкротство (споры high market)
группа
Комплаенс
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)
группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Санкционное право
группа
Страховое право
Профайл компании
, приводит еще одну проблему, которая существовала в судебной практике до конца 2017 года: надо ли новому кредитору направлять претензию должнику после уступки права требования, если первоначальный её уже посылал. Суды в подобных ситуациях оставляли требования нового кредитора без рассмотрения, если он не отправлял оппоненту собственную претензию (дела № А27-17076/2016, № А40-65393/17 и № А40-127418/2016).
С одной стороны, если должнику не сообщили об уступке права требования, а новый кредитор не направил ему претензию, то контрагент мог не знать, с кем надо урегулировать спор в досудебном порядке, рассуждает Матюшов. С другой стороны, если первоначальный ранее уже сделал такое письменное обращение и должник ничего не предпринял для мирного разрешения конфликта, то в таком случае оставлять иск без рассмотрения со ссылкой на несоблюдение претензионного порядка – это формальное решение, замечает юрист.
Пленум ВС разрешил этот спорный момент в п. 32 своего постановления от 21 декабря 2017 года № 54 «О некоторых вопросах применения положений главы 24 ГК о перемене лиц в обязательстве на основании сделки», указав, что для соблюдения досудебного порядка в спорной ситуации достаточно отправки претензии только первоначальных кредитором.
Можно ли обойти досудебное урегулирование
Требование о его соблюдении можно обойти, исключив его письменным соглашением, рассказывает Станислав Солнцев, управляющий партнер
Региональный рейтинг.
группа
Антимонопольное право (включая споры)
группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые споры — mid market)
группа
Интеллектуальная собственность
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
17место
По количеству юристов
Профайл компании
. Но такое правило действует лишь для случаев, которые прямо не поименованы в отдельных законах, говорит он. Зато стороны вправе указать в соглашении меньший или бОльший срок на досудебное урегулирование и его электронную форму, добавляет Сергей Кислов, партнер
Федеральный рейтинг.
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market)
группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Страховое право
группа
АПК и сельское хозяйство
группа
Банкротство (споры high market)
группа
Морское право
группа
Трудовое и миграционное право (включая споры)
группа
Фармацевтика и здравоохранение
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)
группа
Уголовное право
группа
Частный капитал
9место
По количеству юристов
18место
По выручке
19место
По выручке на юриста
Профайл компании
. В частности, определить пять рабочих дней с момента получения претензии, которую можно отправить по e-mail.
Существуют и другие способы обхода этого требования, которые находятся в «серой зоне» правового регулирования, отмечает Денис Быканов, партнер
Федеральный рейтинг.
группа
Банкротство (споры high market)
: «Манипуляции с подведомственностью спора и передача его с помощью некоторых процессуальных уловок в суд общей юрисдикции». Но если единственной целью этого является обход досудебной процедуры, то такие действия нерациональны, подчеркивает эксперт.
Солнцев предупреждает, что иногда недобросовестные истцы прикладывают якобы отправленную претензию с почтовой квитанцией в адрес ответчика, но в действительности отправляют ему иные документы: акты, счета, возражения и т. п.
Какие реформы нужны претензионному порядку
Колерова полагает, что для предпринимателей текущие правила являются излишней формальностью, о необходимости соблюдения которой часто забывают: «Те контрагенты, которые действительно хотят урегулировать спор, делают это и в отсутствие официальных писем». Так что никакого содержательного и позитивного эффекта от направления претензии нет, отмечает она: «За исключением случаев, когда контрагент долг признает, но по каким-то обстоятельствам «забыл» его оплатить». Зато недобросовестным должникам, которые хотят всеми путями затянуть рассмотрение дела и вывести свои активы, такой порядок играет на руку, замечает Саськов. Особенно ярко обременительность такой процедуры проявляется в случаях, когда надо принять экстренные обеспечительные меры, подтверждает Елена Норкина, старший юрист
Региональный рейтинг.
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные споры — high market)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
: «Тогда обязательность претензионного порядка может и вовсе лишить возможности защитить своё право».
Порой возникают ситуации, когда предъявление иска не терпит отлагательства из-за начала ликвидации контрагента, рассказывает Солнцев: «А по закону у вас 30 дней ожидания. Добавьте к этому еще срок на оплату счетов по договорам подряда – это часто доходит до нескольких месяцев. Хотя уже очевидно, что платить по ним не будут».
Изначальная цель – разгрузить суды – превратилась в еще один барьер для добросовестных кредиторов и еще один способ для недобросовестных должников затянуть взыскание задолженности. В итоге претензионный порядок превратился в простую формальность, которую надо соблюсти. Мне не известны случаи, когда отправка претензии в порядке привела к досудебному урегулированию спора.
Рафаэль Костанян, старший юрист
Федеральный рейтинг.
группа
Антимонопольное право (включая споры)
Быканов полагает, что действенным инструментом будут по-настоящему негативные последствия для должника, который не отвечает на направленную претензию либо дает на нее неконструктивный ответ. Эксперт предлагает в отношении такого лица серьезно снизить стандарт доказывания необходимости принять обеспечительные меры по принципу: «Если уклоняешься от диалога, значит, твое имущество будет арестовано».
А на уровне процессуального закона Норкина предлагает закрепить недопустимость формального подхода к этой процедуре: «Устанавливать необходимость его соблюдения лишь в случаях реальной возможности достичь мира во внесудебном порядке».
- Арбитражный процесс
- Гражданский процесс
Как соблюдать претензионный порядок? Обязательно ли делать это при подаче встречного иска? Что будет в случае обнаружения в претензии опечатки? Ответы на эти и другие популярные вопросы вы найдёте в статье Оксаны Устяк.
- Как направить претензию, чтобы порядок был соблюдён?
Если вашим договором или законом не предусмотрен и не установлен порядок направления претензии ценным письмом с описью вложения, то такой необходимости нет.
Суду необходимо предоставить доказательства её направления.
Претензионный порядок урегулирования спора считается соблюдённым, если претензия направлена:
- по адресу, указанному в договоре (Обзор практики применения арбитражными судами положений процессуального законодательства об обязательном досудебном порядке урегулирования спора (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 22.07.2020) {КонсультантПлюс};
- по адресу электронной почты, если такой порядок установлен в договоре (Обзор практики применения арбитражными судами положений процессуального законодательства об обязательном досудебном порядке урегулирования спора (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 22.07.2020) {КонсультантПлюс}).
Контрагенты не имеют права закрепить в договоре иные правила направления претензии, если в законе сказано, что соблюдение претензионного порядка необходимо.
Условия такого договора будут ничтожными, поскольку существует императивная норма закона.
Вместе с тем стороны имеют право установить иной досудебный порядок, а не претензионный. К примеру, включить пункты об урегулировании конфликта при помощи переговоров или участии посредника. Обычно такие условия включают в договор, если заранее понятно, что обе стороны заинтересованы в быстром решении спорных вопросов и смогут обойтись без суда. Однако следует заметить, что большинство договоров предусматривают именно претензионный порядок.
- Обязательно ли соблюдать претензионный порядок при подаче встречного иска?
Соблюдать претензионный порядок по встречному иску нужно в том случае, если суть встречного иска подпадает под общие правила в отношении претензий. Такова позиция судов.
В законе определён срок 30 дней, в течение которого перед началом арбитражного процесса необходимо связаться с контрагентом. У сторон имеется право установить свои сроки. Суду необходимо подтвердить факт того, что вы выполнили досудебную процедуру (п. 7 ч. 1 ст. 126 АПК РФ). В ином случае суд сначала оставит иск без движения, а потом вернёт его (ч. 1 ст. 128, п. 5 ч. 1 ст. 129 АПК РФ, п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ).
Суд примет встречный иск без соблюдения заявителем досудебного порядка, если встречный иск основан на тех же правоотношениях, что и первоначальный, и из содержания ответа на претензию по нему усматривается существо встречного требования (Обзор практики применения арбитражными судами положений процессуального законодательства об обязательном досудебном порядке урегулирования спора (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 22.07.2020) {КонсультантПлюс}).
Показательным является дело, в рамках которого компания-ответчик подала встречный иск, но без направления претензии. Иск был возвращён без рассмотрения. Суд указал на то, что претензионный должен быть соблюдён (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 16.01.2020 № Ф10-6803/2019 по делу № А09-6765/2019 {КонсультантПлюс}). Часто истцы неверно толкуют нормы права и нарушают их. К примеру, компания подала иск до истечения периода претензионного урегулирования. Также сторона указала, что в договоре претензионный порядок не прописан, в связи с чем она не обязана соблюдать такой порядок. Суды указали на неверное толкование норм закона. Претензионный порядок прямо предусмотрен Арбитражно-процессуальным кодексом Российской Федерации. Исковое заявление вернули без рассмотрения, так как истец подал заявление в суд раньше срока (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 03.03.2020 № Ф07-1754/2020 по делу № А56-95131/2019 {КонсультантПлюс}).
- Направили претензию, но доказательств нет. Как суд будет оценивать соблюдение претензионного порядка в таком случае?
Договором могут быть предусмотрены иные условия порядка урегулирования спора.
Истец должен доказать суду выполнение условий порядка урегулирования, указанных в договоре.
Примечательным является одно судебное дело, в рамках которого истец заявил, что процессе направил претензию ответчику по электронной почте. В деле также фигурирует претензия, которую отправили Почтой России с квитанцией.
Истцом не было представлено доказательств о направлении и получении документа при использовании электронных средств связи; о получении документа, который отправили по почте. Ответчик по делу — иностранная компания. По условиям контракта срок рассмотрения претензии начинает течь с момента получения её контрагентом. Истец не смог доказать, что ответчик получил хотя бы одну из претензий. Данный иск был возвращён, так как претензионный порядок не соблюдён (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 03.02.2020 № Ф06-57844/2020 по делу № А06-11222/2019 {КонсультантПлюс}).
- А если направить претензию на электронный адрес ответчика?
Как следует из системного толкования статьи 132 ГПК РФ, пункта 7 части 1 статьи 126 АПК РФ, претензионный порядок представляет собой обязательное направление второй стороне спора претензии в письменном виде ещё до момента обращения в суд с иском. Закон не содержит запрета на направление её в форме электронного документа.
Претензия может быть направлена по электронной почте, факсимильной и другой связи. Если из её содержания можно достоверно установить, от кого исходило сообщение и кому оно адресовано.
Согласовывать в договоре такой порядок направления претензии не обязательно. Таким образом, направление сообщений по электронной почте, обмен сообщениями по электронной почте признаются соблюдением письменной формы, а значит, для соблюдения претензионного досудебного порядка урегулирования спора достаточно направления претензии по электронной почте.
При этом не имеет значения, согласовали ли стороны такой способ направления претензии в договоре. Статьи 160, 434 Гражданского кодекса Российской Федерации допускают возможность использования в гражданском обороте документов, полученных посредством электронной связи.
Вывод судов: претензия, направленная по электронной почте, принимается судом как надлежащее доказательство соблюдения обязательного досудебного порядка урегулирования спора (Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2017 № 18АП-951/2017 по делу № А07-23809/2016 {КонсультантПлюс}).
- Что будет в случае обнаружения в претензии опечатки? Вернёт ли суд исковое заявление?
Арифметическая ошибка в претензии не свидетельствует о несоблюдении претензионного порядка урегулирования спора (Обзор практики применения арбитражными судами положений процессуального законодательства об обязательном досудебном порядке урегулирования спора (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 22.07.2020) {КонсультантПлюс}).
Суд не вернёт исковое заявление. Суд проверит ваш расчёт. Вам же, если вы выявили ошибку, достаточно написать ходатайство об уточнении размера исковых требований, сославшись на статью 49 АПК РФ или статью 39 АПК РФ.
Итак, мы рассмотрели некоторые вопросы, возникающие при соблюдении обязательного досудебного (претензионного) порядка в арбитражных судах. Спорные ситуации возникают достаточно часто, вместе с тем при правильном применении норм процессуального права можно избежать ошибок в правилах направления, составления, уточнения и содержания претензий.
Свидетельство о регистрации СМИ: Эл № ФС77-67462 от 18 октября 2016 г.
Контакты редакции: +7 (495) 784-73-75, smi@4dk.ru
Спустя год ВС РФ снова обобщил практику по соблюдению досудебного порядка урегулирования споров. По некоторым вопросам, например о необходимости претензии при подаче встречного иска, позиция изменилась диаметрально.
Когда претензия нужна
Если в споре несколько истцов или ответчиков, нужно соблюдать следующие правила:
- каждый истец, требования которого можно рассмотреть отдельно от остальных, должен направить претензию;
- претензию нужно направить каждому ответчику.
Когда претензия не нужна
Верховный суд разъяснил, что претензия не нужна, когда:
- предъявляют встречный иск. Отметим, что в прошлом году у Президиума ВС РФ была противоположная позиция: по общему правилу претензия нужна;
- взыскивают неустойку и проценты — если была претензия в отношении «непросуженного» основного долга;
- меняют иск;
- в дело вступил надлежащий ответчик. Однако есть риск: если надлежащий ответчик докажет, что мог уладить спор без суда, истца могут оставить без компенсации судебных издержек независимо от исхода судебного дела;
- претензию направлял правопредшественник истца;
- в суд обращается прокурор, государственные и муниципальные органы в защиту публичных интересов, прав и законных интересов организаций и граждан.
Соблюдать досудебный порядок также не нужно вступившему в дело третьему лицу с самостоятельными требованиями.
Могут ли примирительные процедуры заменить направление претензии
Могут, если спорящие стороны согласны, а закон, который предусматривает досудебный порядок, позволяет изменить его договором. Причем заранее договариваться о возможности примирительных процедур необязательно. В прошлом году Верховный суд занимал противоположную позицию: примирительные процедуры должны быть закреплены в договоре.
Как подтвердить проведение примирительных процедур
При доказывании проведения примирительных процедур можно, в частности, предоставить:
- протокол разногласий;
- соглашение о прекращении медиации;
- заявление об отказе от продолжения медиации;
- предложение о проведении обязательных примирительных процедур, на которое другая сторона не ответила.
Куда и как направить претензию
Можно направить претензию в адрес филиала, если спор вытекает из его деятельности. Таким образом, решен вопрос, по которому в практике не было единства мнений.
Пленум подтвердил позицию из прошлогоднего обзора по досудебному порядку: претензию не обязательно отправлять ценным письмом с описью вложения, если этого не требует закон или договор.
Пленум подробно разъяснил, когда претензию можно отправить по электронной почте, через социальную сеть или мессенджер. Должно быть выполнено хотя бы одно условие:
- у сторон уже есть опыт подобного обмена информацией, для них это обычная практика;
- такой порядок предусмотрен нормативно либо недвусмысленно закреплен в договоре.
Чтобы доказать отправку претензии указанными способами, можно предоставить скриншот, на котором есть точное время его получения и адрес интернет-страницы. Заверяет скриншот сам участник процесса.
Претензией не признают:
- уведомление о намерении обратиться в суд;
- требование нашедшего вещь о вознаграждении;
- извещение участников долевой собственности о намерении продать долю постороннему лицу;
- требование участников долевой собственности о выделе доли;
- требование о выселении в связи с нарушениями или прекращением права пользования жилым помещением;
- требование участника ДДУ об устранении выявленных в период гарантии недостатков.
(п. 4 постановления)
Когда отсутствие приложений к претензии не делает ее недействительной
Закон или договор могут устанавливать перечень документов и сведений, которые необходимо направить ответчику вместе с претензией. В ряде случаев их отсутствие некритично:
- из того комплекта документов, который смог предоставить истец, можно с очевидностью установить существо и размер требований;
- отсутствующие документы и сведения есть у ответчика;
- документы есть у ответчика-госоргана либо он их может получить через межведомственное взаимодействие;
- ответчик в установленных законом случаях не сообщил об отсутствии необходимых документов или их неправильном оформлении.
Когда нужно заявлять о несоблюдении досудебного порядка
Верховный суд детализировал прошлогоднее разъяснение о том, что заявлять о несоблюдении досудебного порядка нужно исключительно в первой инстанции.
Даже если заявить ходатайство в первой инстанции, его могут отклонить по следующим причинам:
- ответчик уже успел сделать заявление по существу спора и не выразил намерение его урегулировать;
- истек срок досудебного урегулирования.
Как исчисляется срок исковой давности при досудебном урегулировании
Течение данного срока приостанавливается на срок досудебного урегулирования, установленный законом или договором (при отсутствии такого срока — на 6 месяцев).
В случае досрочного ответа на претензию, течение срока приостанавливается до этого момента.
Какие есть особенности досудебного урегулирования отдельных видов споров
При разногласиях между сторонами спора по вопросу соблюдения претензионного порядка, суд может принять иск к рассмотрению и разрешить их. Например, это возможно, когда перевозчик отказался рассматривать претензию, сославшись на нарушение порядка ее подачи.
По общему правилу, Закон о защите прав потребителей не предусматривает обязательный претензионный порядок. Иное могут устанавливать только специальные законы, например, Закон об ОСАГО. Условие договора о претензионном порядке по потребительским спорам ничтожно.
Если права по обязательству из финуслуг перешли от организации или предпринимателя к потребителю, последний может не соблюдать претензионный порядок.
Считается, что потребитель не выполнил досудебный порядок, если потребовал от финорганизации уплатить штрафные санкции, но не заявлял об этом при обращении к финансовому омбудсмену. Не имеет значения, что требование об уплате основного долга в досудебном порядке потребитель заявил.
Обратите внимание на дату публикации материала: информация могла устареть из-за изменений в законодательстве или правоприменительной практике.
Как отличить настоящую претензию от пустой угрозы клиента?
Предприниматели часто соглашаются удовлетворить несправедливые требования клиентов. Но претензии-«пугалки» не могут навредить бизнесу. Надо только понять, как отличить их от обоснованных претензий и что ответить агрессивному «жалобщику». После этого и дополнительные убытки нести не придется
Предприниматели обязаны выполнять требования потребителей в сроки, указанные в Законе о защите прав потребителей. При их нарушении начинается начисление неустойки, которую придется выплатить клиенту. Со временем она может превратиться в солидную сумму (о сроках удовлетворения требований потребителей читайте в статье «Сроки по Закону о защите прав потребителей: как их правильно считать?»).
Но, бывает, покупатели пишут претензии, только чтобы напугать продавца и извлечь выгоду. А предпринимателям приходится удовлетворять несправедливые требования и нести убытки, чтобы не испортить репутацию. Поэтому важно понимать, как отличить настоящую претензию от необоснованной угрозы и что ответить агрессивному клиенту.
Когда Закон о защите прав потребителей нельзя применить?
В претензии клиенты обычно ссылаются на Закон о защите прав потребителей. Есть расхожее мнение, что по этому закону клиент всегда прав. Если уж его упомянули, то лучше удовлетворить требования, иначе бизнесу будет грозить штраф. Да и с Роспотребнадзором не хочется общаться. Но не так уж все однозначно.
Такой пример: одна моя клиентка обучает людей через онлайн-курсы. Доступ к ним предоставляется через платформу GetCourse. Человек оплатил курс, и сразу после этого ему пришла ссылка с доступом ко всем урокам. Через два дня он потребовал вернуть деньги. Но хотя такие услуги подпадают под действие Закона о защите прав потребителей, возвращать деньги предприниматель не обязан. Как только человек получил доступ к урокам, услуга считается оказанной.
Или другая ситуация: предприниматель-разработчик создает сайты на заказ. По условиям договора заказчик должен заполнить бриф: рассказать, чем занимается компания и какое у сайта будет наполнение, предоставить отзывы. Он внес аванс, но не передал необходимую информацию. Вместо этого через пару месяцев заказчик обвинил разработчика в халатности и потребовал вернуть деньги. Однако, если услугу нельзя оказать по вине заказчика, разработчик вправе отказаться от дальнейшей работы с ним и ничего не возвращать.
Читайте также
Предприниматель или потребитель: как не ошибиться при обращении в суд?
В суде покупателю-предпринимателю выгоднее быть потребителем. А доказать, что товар куплен не для ведения предпринимательской деятельности, помогут несколько сильных аргументов. С ними споры с продавцами и до суда получится не доводить
15 сентября 2021
Кроме того, нужно всегда помнить о том, что Закон о защите прав потребителей регулирует отношения, когда одной из сторон выступает потребитель, который использует товар или услугу в личных целях. Например, заказ печати личных фотографий в фотоцентре подпадает под этот закон, а заказ печати 1000 флаеров об открытии ресторана уже нет. То есть Закон о защите прав потребителей не действует, если заказ выполнили для целей бизнеса. При этом клиентом в договоре может значиться не компания или ИП, а просто Петров Петр Петрович. Даже если основатель компании сделал заказ на свое имя как физлицо, все будет зависеть от цели заказа – для себя лично он приобрел товар или для бизнеса. Потому, когда приходит претензия, важно установить цель заключения договора.
Кстати, Закон о защите прав потребителей не обязывает покупателей соблюдать досудебный порядок урегулирования споров. Однако такую обязанность клиент проигнорировать не может, если закон этот в его случае не применяется. При возникновении спора следите, не обратился ли клиент в суд по месту регистрации. Если он подал иск, не попытавшись урегулировать спор в досудебном порядке, вы сможете использовать это при защите своих прав.
Что делать, если клиент прислал претензию?
1. Внимательно ее изучите. Любая претензия – это документ, даже если у нее нет оснований. А игнорировать требования клиента – не лучшее решение. В ответе на претензию вы сможете предложить варианты сотрудничества, которые удовлетворят всех. К тому же часто сам факт, что продавец или исполнитель идет навстречу, отбивает желание судиться. И даже если клиент подаст иск, суд увидит, что вы не уклонялись от своих обязанностей и предлагали пути решения проблемы.
2. Проверьте, установлен ли в договоре с клиентом срок ответа на претензию. Если срока там нет, то по общему правилу ответить следует в течение 30 дней. (Но помните: если Закон о защите прав потребителей все-таки применим в вашей ситуации, то срок для ответа на претензию клиента привязан к срокам удовлетворения его требований и включается в них. Причем сроки эти нарушать нельзя.)
3. Разберитесь в ситуации и сформируйте свою позицию. Изучите переписку с клиентом, проверьте, не были ли допущены ошибки при продаже ему товара или оказании услуг.
4. Подготовьте грамотный развернутый ответ на претензию. Он может быть любым по объему и содержанию. Главное – выразить мнение так, чтобы клиент не захотел воевать. В тексте опирайтесь на факты, подтвердите написанное цитатами из договора и уместных законов. Структурируйте ответ, чтобы читатель не запутался.
5. Отправьте ответ клиенту тем же способом, каким получили претензию.
6. Если в претензии изложены правомерные требования, следует их удовлетворить. Например, вы поставляете товар в магазин заказчика. Он не доволен количеством продаж, а по условиям договора вы должны заменить товар в течение полугода, если заказчик будет не удовлетворен. Попробуйте предложить ему другой товар, который, возможно, будет продаваться лучше и принесет выгоду заказчику.
Заранее проверьте, верно ли вы указали адрес для писем, смогут ли клиенты направлять претензии по Почте России. Если претензию вы не получите, это не избавит вас от ответственности, а только ухудшит ситуацию, ведь не удастся решить проблему до суда.
И не забывайте периодически проверять, не обратился ли кто-нибудь из ваших клиентов в суд без претензии. Уведомления от судов не всегда доходят до получателей. Споры в арбитражных судах поможет отслеживать kad.arbitr.ru, а ГАС «Правосудие» позволяет искать дела в судах общей юрисдикции по всем регионам. Можно проверять сайт суда, которому подсудна территория вашей прописки, если вы ИП. Если же у вас организация, просматривайте сайт суда по адресу, который указан в ваших договорах как юридический. Если вы знаете о конфликте с клиентом, желательно проверить и сайт суда по его адресу, так как иск он может подать именно туда (подробнее о такой самопроверке читайте в статье «Суд вынес решение, а вы даже не знали о споре?»).
Как отличить настоящую претензию от необоснованной?
Необоснованная претензия клиента – это тоже претензия, просто она не может навредить. Речь идет о случаях, когда вы исполнили обязательства, но клиента не устроило что-то еще. Например, цвет товара кажется не таким, как на фото, хотя его предупредили, что цвет меняется в зависимости от освещения. Такие претензии часто пишут, чтобы заставить продавца поменять товар или вернуть деньги за услугу, хотя законных оснований для этого нет.
Ниже небольшой чек-лист, который поможет понять, что вам направили не настоящую претензию, а «пугалку» и что придется иметь дело с «жалобщиком» и его неправомерными требованиями.
|
№ |
Признаки претензии-«пугалки» и особенности поведения «пугальщика» |
Да/нет |
|---|---|---|
|
1. |
Претензия краткая – одна-две страницы формата А4 |
|
|
2. |
Разный шрифт в тексте |
|
|
3. |
Мало ссылок на нормы, максимум несколько формально скопированных из закона статей |
|
|
4. |
Указано, что в случае отказа в удовлетворении требований клиент пойдет в Роспотребнадзор, прокуратуру, суд и взыщет с вас все расходы |
|
|
5. |
Прочитав претензию, вы так и не поняли, чем клиент не доволен |
|
|
6. |
Клиент требует ответить вчера, срочно, ночью |
|
|
7. |
Прислал «бумажку» и звонит |
|
|
8. |
Претензия написана спустя два и более месяцев после продажи товара или оказания услуг |
|
|
9. |
До получения претензии вы разговаривали с клиентом. Он сказал, что передумал: товар или услуга стали неактуальны – например, у него горящие кредиты, и поэтому нужны деньги |
|
|
10. |
Клиент проблемный, с ним тяжело было работать с самого начала |
|
|
11. |
Кричит, угрожает, обещает подать жалобу в прокуратуру и пр. |
|
|
12. |
Пишет многочисленные отзывы в интернете |
|
|
13. |
Несколько раз направлял вам претензии, но после этого ничего не происходит |
|
|
14. |
Этот клиент уже судился с кем-то |
Этот чек-лист составлен исходя из нашей 7-летней практики. Если вы набрали 7 и более «да», скорее, вам направили «пугалку». Если получилось меньше 7 «да», возможно, претензия настоящая.
Обращайте внимание на то, как клиент ведет себя и как составил претензию. Обычно при наличии правомерных требований человек не повторяет больше одного раза и не кричит. Посмотрите на настоящую претензию: нейтральный тон – без капслока и угроз в личный адрес; текст хорошо структурирован; ситуация описана по существу; проблема изложена через указание на фактические обстоятельства, без домыслов; имеются необходимые ссылки на договор, нормы закона и судебную практику.
Как предпринимателям работать с угрозами?
Получать претензии неприятно. К тому же клиент может отправить претензию не из-за недовольства товаром или услугой, а потому что у него много личных проблем, например накопились долги. Мне часто приходилось такое видеть. Но даже в подобной ситуации важно не реагировать эмоционально и отвечать нейтрально.
Нередко заказчики обосновывают претензии примерно так: «Это не то, что я хотел получить», «Я передумал», «Ситуация изменилась», «Я все изучил, но мне это не нужно». Подобные причины не являются основанием для возврата денег клиенту, поскольку не имеют ничего общего с неисполнением предпринимателем своих обязанностей.
Иногда клиенты не передают необходимую для работы информацию, а потом пишут претензии. Такому клиенту в ответе можно предложить предоставить все, что от него требуется. Как правило, если спокойно все объясняешь, конфликт сходит на нет. В крайнем случае иногда лучше отказаться от сотрудничества или вернуть часть денег, чтобы сэкономить время и ресурсы. Деньги стоит возвращать только после того, как клиент подпишет соглашение о расторжении договора. Важно указать на частичный возврат денежных средств и что у клиента нет претензий к услугам и срокам их оказания, качеству и объему работ. Если дело дойдет до суда, эти действия вам помогут. Суд учтет, что вы запросили все необходимые сведения, не отказались от исполнения обязательств и пытались решить проблему в досудебном порядке.
Ко всем входящим документам, которые называются претензией, я рекомендую относиться одинаково: отвечать сдержанно и развернуто; искать решение, которое будет выгодно всем.
Коротко о главном: как работать с претензиями клиентов?
1. Определите цель заказа. Закон о защите прав потребителей не применяется, если товар или услугу клиент приобрел не для себя, а для бизнеса.
2. Изучите претензию и проведите внутреннее расследование.
3. Подготовьте ответ. Объясните, почему не можете удовлетворить требования клиента (если это так).
4. Предложите клиенту решение проблемы.
5. Не забывайте проверять сайты судов на наличие поданных исков.